LLC có thể hoạt động như một phương tiện huy động vốn từ cộng đồng cho một công ty không?

Crowdfunding không làm hỏng công ty phát hành bảng nắp. Tuy nhiên, vì nhiều tổ chức phát hành và nhà đầu tư nghĩ như vậy nên SEC đã thông qua 17 CFR §270.3a-9 vào đầu năm nay. Điều này cho phép các tổ chức phát hành Reg CF sử dụng “phương tiện huy động vốn từ cộng đồng” để phát hành chứng khoán cho các nhà đầu tư trong khi chỉ thêm một mục nhập vào bảng giới hạn của nó.

Việc sử dụng SPV để sở hữu chứng khoán là phổ biến trong thế giới Tiêu đề II (Quy tắc 506(c)) và thế giới chứng khoán nói chung. Theo đó, chúng tôi thành lập một thực thể riêng biệt, điển hình là công ty trách nhiệm hữu hạn, để sở hữu chứng khoán của công ty “chính”. Thật vậy, một biến thể của cấu trúc SPV là cần thiết trong tài trợ bất động sản được chứng khoán hóa.

Nhưng đó không phải là điều mà SEC nghĩ đến với các phương tiện huy động vốn từ cộng đồng trong Tiêu đề III. SEC nghĩ đến một thực thể là hình ảnh phản chiếu; bạn có thể nói một cái tôi thay thế của tổ chức phát hành. Ví dụ: phương tiện gây quỹ cộng đồng:

• Không được có mục đích nào khác ngoài việc sở hữu chứng khoán của tổ chức phát hành;
• Phải có cùng năm tài chính với tổ chức phát hành;
• Không được vay tiền;
• Phải được hoàn trả cho tất cả các chi phí của nó chỉ bởi người phát hành; Và
• Phải “Duy trì mối quan hệ một đối một giữa số lượng, mệnh giá, loại và quyền của chứng khoán công ty phát hành gây quỹ cộng đồng mà họ sở hữu và số lượng, mệnh giá, loại và quyền chứng khoán đang lưu hành của nó.”

Yêu cầu cuối cùng đó có nghĩa là gì? Đối với tôi, có vẻ như “các quyền” liên quan đến chứng khoán của tổ chức phát hành phải giống như “các quyền” liên quan đến chứng khoán của phương tiện gây quỹ cộng đồng.

“Các quyền” liên quan đến chứng khoán được xác định một phần theo hợp đồng mà chúng tôi có thể kiểm soát, nhưng một phần theo luật tiểu bang. Luật công ty rất khác nhau giữa các tiểu bang và ngay cả trong một tiểu bang, luật của các tập đoàn thường rất khác so với luật của các công ty trách nhiệm hữu hạn. Điều này là cố ý: các đạo luật của công ty trách nhiệm hữu hạn được viết là khác nhau hơn các điều lệ công ty tương ứng. Ví dụ, các đạo luật của LLC thường trao cho các thành viên của LLC quyền tự do hợp đồng lớn hơn nhiều trong khi luật doanh nghiệp, vì những lý do lịch sử, có quan điểm gia trưởng hơn.

Bây giờ, giả sử nhà phát hành trong đợt chào bán Reg CF là một công ty Delaware. Không có hướng dẫn ngược lại từ SEC, tôi nghĩ rằng để “các quyền” giống nhau, phương tiện gây quỹ cộng đồng cũng phải là một công ty Delaware, không phải là một công ty trách nhiệm hữu hạn của Delaware. Tương tự, nếu tổ chức phát hành là công ty trách nhiệm hữu hạn Wyoming, phương tiện gây quỹ cộng đồng không thể là công ty trách nhiệm hữu hạn Delaware. Nếu công ty phát hành là một công ty trách nhiệm hữu hạn Wyoming, thì phương tiện gây quỹ cộng đồng sẽ phải là một công ty trách nhiệm hữu hạn Wyoming. Ngay cả khi đó, chỉ khi Thỏa thuận điều hành của phương tiện gây quỹ cộng đồng giống hệt với Thỏa thuận điều hành của tổ chức phát hành, mang lại cho chủ sở hữu chứng khoán các quyền giống hệt nhau.

Đó là tất cả tốt và tốt ngoại trừ vấn đề thuế. Nếu tổ chức phát hành và phương tiện huy động vốn từ cộng đồng đều là tập đoàn C, thì cổ tức do tổ chức phát hành trả cho phương tiện huy động vốn từ cộng đồng sẽ một phần phải chịu thuế gấp đôi.

Có thể SEC sẽ ban hành hướng dẫn làm mịn các khía cạnh của quy tắc “mối quan hệ một đối một”, có thể nói như vậy. Hoặc có thể Quốc hội sẽ sửa đổi mục 243 của Bộ luật Doanh thu Nội bộ để cung cấp cho các công ty phát hành khoản khấu trừ 100% cho cổ tức được trả cho một phương tiện huy động vốn từ cộng đồng. Cho đến lúc đó, các công ty phát hành là các tập đoàn nên từ bỏ việc đánh thuế gấp đôi hoặc không sử dụng phương tiện huy động vốn từ cộng đồng mà dù sao họ cũng không cần.

Nguồn: https://crowdfundingattorney.com/2021/07/23/can-an-llc-serve-as-a-crowdfunding-vehicle-for-a-corporation/