Det juridiske ansvar for EN AFSNIT III-finansieringsportal

Genudgivet af Platon

Abonnenter: 0

In dette blogindlæg Jeg opsummerede det potentielle juridiske ansvar for udstedere at rejse kapital ved hjælp af Afsnit II Crowdfunding (alias Regel 506(c)), Afsnit III Crowdfunding (alias Reg CF) og Afsnit IV Crowdfunding (alias Regel A). Her vil jeg opsummere det potentielle juridiske ansvar for en registreret titel III finansieringsportal.

Lad os for at starte med at skelne mellem to former for ansvar: ansvar over for regeringen (f.eks, til SEC) for at bryde reglerne; og ansvar over for private parter. De fleste mennesker tænker på den første form for ansvar, men ofte er den anden vigtigere. Regeringen kender ikke til de fleste overtrædelser af værdipapirlovgivningen, og selvom den ved, skal den vælge og vrage, hvilke sager der skal retsforfølges. Omvendt vil private parter – udstedere og investorer – sandsynligvis vide om faktiske eller potentielle overtrædelser, og der er masser af sagsøgernes advokater, der er villige til at prøve.

Section 4A(c) i værdipapirloven

Section 4A(c) i Securities Act of 1933 gør en "udsteder" ansvarlig over for en investor, hvor:

Udstederen afgav en usand erklæring om en væsentlig kendsgerning eller undlod at angive en væsentlig kendsgerning, der kræves angivet eller nødvendig for at gøre erklæringerne, i lyset af de omstændigheder, hvorunder de blev afgivet, ikke vildledende;
Investoren kendte ikke til usandheden eller udeladelsen; og
Udstederen kan ikke påvise, at udstederen ikke vidste, og under udøvelse af rimelig omhu ikke kunne have kendt, til usandheden eller undladelsen.

Vedtægten definerer "udsteder" til at omfatte:

Enhver person, der er direktør eller partner for udstederen;
Udstederens administrerende direktør, økonomichef og controller eller regnskabsfører;
Enhver person, der har en lignende status eller udfører en lignende funktion, uanset titel; og
Enhver person, der tilbyder eller sælger værdipapiret i Reg CF-udbuddet.

SEC har afvist at sige på den ene eller anden måde, om en finansieringsportal er en "udsteder" til disse formål. I betragtning af finansieringsportalernes rolle i præsentationen af værdipapirer til offentligheden forekommer det dog sandsynligt, undtagen under usædvanlige omstændigheder.

Hvis en finansieringsportal er en udsteder, og en formular C indeholder falske erklæringer eller udelader vigtige oplysninger, vil finansieringsportalen være ansvarlig for private retssager fra investorer, medmindre finansieringsportalen kan bevise, at den ikke kendte til de falske erklæringer eller udeladelser og kunne ikke have lært om dem ved at udvise rimelig omhu.

Sproget i § 4A(c) minder meget om sproget i værdipapirlovens § 12(a)(2), som gælder for offentlige virksomheder. Men spillefeltet er anderledes. Dokumentet, der bruges i en offentlig arkivering – et prospekt – er typisk underlagt due diligence lag på lag, ikke kun af udstederen og dennes advokater, men også af garantigiveren og andre. I modsætning hertil er mange af de C-formularer, vi ser på finansieringsportaler, udarbejdet af folk med ringe eller ingen erfaring med værdipapirer, typisk online. Jeg forventer at se masser af retssager under afsnit 4A(c), da domstolene beslutter, hvad "rimelig omhu" betyder for finansiering af portaler.

Private retssager: Ja

Regel 10b-5

17 CFR §240.10b-5, udstedt af SEC i henhold til sektion 10(b) i Exchange Act, gør det ulovligt i forbindelse med køb eller salg af værdipapirer:

At bruge enhver enhed, ordning eller kunst til at bedrage,
At fremsætte enhver usand erklæring om en væsentlig kendsgerning eller at undlade at angive en væsentlig kendsgerning, der er nødvendig for at fremsætte de afgivne erklæringer, i lyset af de omstændigheder, hvorunder de er afgivet, ikke vildledende, eller
At engagere sig i enhver handling, praksis eller forretningsgang, der fungerer eller vil fungere som bedrageri eller bedrag af enhver person.

Ansvar opstår kun i henhold til Regel 10b-5 med hensigt at bedrage, kendt i juridisk jargon som "videnskabsmand".

Højesteret har fastslået, at kun den person, der "fremsætter" en vildledende erklæring eller undladelse, kan være ansvarlig i henhold til den anden spids af regel 10b-5 - ikke en person, der blot formidler erklæringen uskyldigt. Men det rejser spørgsmålet: formidler en finansieringsportal blot information fra udstedere, eller "afgiver" den erklæringerne sammen med udstederen? I betragtning af finansieringsportalernes rolle i Reg CF, meget muligt sidstnævnte, selvom det kunne afhænge af fakta i en given sag.

Men det spørgsmål kunne være uklart. I henhold til nylige retsafgørelser kan en finansieringsportal, der kender til de vildledende udsagn eller udeladelser og tillader dem på sin hjemmeside alligevel, være ansvarlig i henhold til enten det første eller tredje punkt i Regel 10b-5.

Private retssager: Ja

Værdipapirlovens § 17(a).

Section 17(a) i Securities Act gør det ulovligt for enhver person, herunder udstederen, ved udbud eller salg af værdipapirer at:

Brug enhver enhed, ordning eller kunst til at bedrage, eller
Skaffe penge eller ejendom ved hjælp af enhver usand erklæring om en væsentlig kendsgerning eller enhver udeladelse af at angive en væsentlig kendsgerning, der er nødvendig for at gøre de afgivne erklæringer, i lyset af de omstændigheder, hvorunder de blev fremsat, ikke vildledende; eller
Deltag i enhver transaktion, praksis eller forretningsgang, der fungerer eller vil fungere som bedrageri eller bedrag af køberen.

Selvom det ikke er udstederen, kan en finansieringsportal, der deltager i en ordning for at vildlede investor, være underlagt lovens § 17(a), ligesom den kunne være ansvarlig over for investorer i henhold til regel 10b-5.

Private retssager: Nej

Crowdfunding og FINRA forordninger

En finansieringsportal, der overtræder reglerne udstedt af SEC eller FINRA, kan blive sanktioneret eller i ekstreme tilfælde få sin registrering hos SEC og/eller dens medlemskab i FINRA suspenderet, hvilket reelt sætter den ud af drift.

En investor, der taber penge og erfarer, at finansieringsportalen overtrådte SEC-reglerne, vil sandsynligvis hævde, at lovovertrædelsen giver anledning til en privat søgsmålsret - det vil sige, at hvis hun blev skadet af lovovertrædelsen, så kan hun sagsøge finansieringsportalen. Selvom vi aldrig kan sige aldrig, burde hendes påstand mislykkes.

Private retssager: Nej

Statens almindelige lov

En finansieringsportal kan være ansvarlig over for investorer i henhold til en række statslige "common law" (i modsætning til lovbestemt lov) teorier, herunder svig og vildledning. I det typiske tilfælde vil investoren forsøge at vise, at (i) udstederen gjorde noget forkert, og (ii) finansieringsportalen er ansvarlig for det.

Private retssager: Ja

Ansvar over for udstedere

Finansieringsportaler vil blive sagsøgt af udstedere. Blandt de mulige krav:

Finansieringsportalen afgav løfter om tilbuddet, der viste sig at være falsk (f.eks, "Du er sikker på at rejse mindst 2 millioner dollars!");
Finansieringsportalen gennemførte tilbuddet ineffektivt (f.eks, undladelse af at underrette abonnenter via e-mail);
Finansieringsportalen lavede faktuelle forkerte fremstillinger (f.eks, antallet af dets registrerede brugere eller procentdelen af dets succesfulde forhøjelser); og
Handlinger fra finansieringsportalen fik udstederen til at stå over for retssager fra investorer (f.eks, opførte finansieringen udstederens år-til-år omsætningsvækst som 1,300 % i stedet for 130 %).

Private retssager: Ja

Strafferegler

Hvis en finansieringsportal virkelig går i stå, kan den endda blive underlagt føderale og statslige strafferetlige sanktioner, herunder:

Straffestraffe for bevidst overtrædelse af værdipapirlovgivningen
Straffestraffe for postsvindel
Straffestraffe for svig
Strafferetlige sanktioner for overtrædelse af racketer-påvirkede og korrupte organisationer

Menneskers ansvar

Iværksættere tror for ofte, at drift gennem et selskab eller en anden juridisk enhed beskytter dem mod personligt ansvar. For eksempel svinger en iværksætter på vej til et forretningsmøde for at køre over en flok læger og hopper grinende ud af sin bil. "Du kan ikke sagsøge mig, jeg opererer gennem et selskab!"

Nej. Hun gjorde det, så hun er personligt ansvarlig, selskab eller intet selskab. Hvis hendes medarbejder gjorde det, kunne historien være anderledes (medmindre han var fuld, da hun gav ham nøglerne).

Det samme gælder i værdipapirlovgivningen. I det omfang du personligt træffer beslutninger for finansieringsportalen, gælder alt det potentielle ansvar, jeg har beskrevet, også for dig personligt.

Reducer din risiko

En finansieringsportal kan og bør tage skridt til at reducere sin juridiske risiko. Disse omfatter:

Stærk kontrakt med udstedere: Finansieringsportaler bør have en stærk kontrakt med udstedere, der klart definerer, hvem der er ansvarlig for hvad og fraskriver sig ansvar fra finansieringsportalens side.
Kurser: En yngre medarbejder i en finansieringsportal fortalte engang min klient at gøre noget, der klart overtrådte værdipapirlovene. I erkendelse af, at finansieringsportaler, ligesom andre arbejdsgivere, er ansvarlige for deres ansattes handlinger, bør finansieringsportaler have et stærkt uddannelsesprogram på plads. Blandt andet skal medarbejderne kende til finansieringsportalens potentielle ansvar og være bekendt med dens Manual of Policies & Procedures.
Due Diligence-processer: Finansieringsportaler bør have på plads processer og politikker for udførelse af due diligence. Hvor meget due diligence der kræves er et åbent spørgsmål, men hvis en finansieringsportal bliver sagsøgt for ikke at opdage en fejlinformation i en formular C, vil den blive spurgt om dens due diligence-politikker. Svaret kan ikke være "Ingen."
Forsikring: Som enhver anden virksomhed bør finansieringsportaler have forsikring. Selv en meget svag retssag kan koste hundredtusindvis af dollars at forsvare.
Medarbejder kultur: Havet på spidsen af Sydamerika er blandt de råeste i verden, da to oceaner støder sammen. Crowdfunding er sådan set. På den ene side er Crowdfunding nyt og forstyrrende og tiltrækker folk, der gerne vil do noget. På den anden side er det juridiske landskab, som Crowdfunding finder sted i, gammelt og slidt, udviklet før mange amerikanske hjem havde radio. Når man springer ind i den modige nye verden af online kapitaldannelse, ivrige efter at bevæge sig hurtigt og i det mindste buler tingene ned, skal finansieringsportaler ikke desto mindre skabe en kultur, der tager det ofte kedelige ansvar, der er forbundet med at sælge værdipapirer, alvorligt.