Czy LLC może służyć jako pojazd do finansowania społecznościowego dla korporacji?

Finansowanie społecznościowe nie psuje emitenta filiżanka. Niemniej jednak, ponieważ wielu emitentów i inwestorów tak uważa, na początku tego roku SEC przyjęła 17 CFR §270.3a-9. Umożliwia to emitentom Reg CF korzystanie z „wehikułu finansowania społecznościowego” w celu emisji papierów wartościowych inwestorom przy jednoczesnym dodaniu tylko jednego wpisu do tabeli kapitalizacji.

Wykorzystywanie spółek celowych do posiadania papierów wartościowych jest powszechne w świecie objętym Tytułem II (Zasada 506 lit. c)) i ogólnie w świecie papierów wartościowych. W związku z tym tworzymy odrębny podmiot, zazwyczaj spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, aby posiadać papiery wartościowe „głównej” spółki. W istocie w przypadku sekurytyzowanego finansowania nieruchomości wymagana jest zmiana struktury spółki celowej.

Ale nie to ma na myśli SEC, mówiąc o instrumentach finansowania społecznościowego w tytule III. SEC ma na myśli podmiot będący lustrzanym odbiciem; można powiedzieć, że jest to alter ego emitenta. Na przykład narzędzie finansowania społecznościowego:

• Nie może mieć innego celu niż posiadanie papierów wartościowych emitenta;
• Musi mieć ten sam koniec roku podatkowego co emitent;
• Nie może pożyczać pieniędzy;
• Wszystkie koszty muszą zostać zwrócone wyłącznie przez emitenta; I
• Musi „utrzymywać relację jeden do jednego między liczbą, nominałem, rodzajem i prawami posiadanych papierów wartościowych emitentów finansowania społecznościowego a liczbą, nominałem, rodzajem i prawa wyemitowanych papierów wartościowych.”

Co oznacza ten ostatni wymóg? Wydaje mi się, że „prawa” związane z papierami wartościowymi emitenta muszą być takie same, jak „prawa” związane z papierami wartościowymi instrumentu finansowania społecznościowego.

„Prawa” związane z papierami wartościowymi są określone częściowo w umowie, którą możemy kontrolować, ale częściowo w prawie stanowym. Przepisy prawa korporacyjnego różnią się znacznie w zależności od stanu, a nawet w obrębie jednego stanu prawa korporacji często bardzo różnią się od przepisów spółek z ograniczoną odpowiedzialnością. Jest to zamierzone: statut spółki z ograniczoną odpowiedzialnością został tak napisany różne niż odpowiedni statut spółki. Na przykład statut LLC zazwyczaj zapewnia członkom LLC znacznie większą swobodę zawierania umów, podczas gdy przepisy korporacyjne ze względów historycznych przyjmują bardziej paternalistyczny pogląd.

Załóżmy teraz, że emitentem w ofercie Reg CF jest korporacja z Delaware. Wobec braku odmiennych wytycznych ze strony SEC uważam, że aby „prawa” były takie same, narzędziem finansowania społecznościowego musi być również korporacja ze stanu Delaware, a nie spółka z ograniczoną odpowiedzialnością ze stanu Delaware. Podobnie, jeśli emitentem jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością ze stanu Wyoming, narzędziem finansowania społecznościowego nie może być spółka z ograniczoną odpowiedzialnością ze stanu Delaware. Jeżeli emitentem jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością ze stanu Wyoming, narzędziem finansowania społecznościowego musiałaby być spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z Wyoming. Nawet wtedy, tylko jeśli Umowa Operacyjna instrumentu finansowania społecznościowego jest identyczna z Umową Operacyjną emitenta, dając posiadaczom papierów wartościowych identyczne prawa.

Wszystko w porządku, z wyjątkiem kwestii podatkowych. Jeżeli zarówno emitent, jak i podmiot finansowania społecznościowego są spółkami typu C, wówczas dywidendy wypłacane przez emitenta na rzecz podmiotu finansowania społecznościowego będą częściowo podlegać podwójnemu opodatkowaniu.

Być może SEC wyda wytyczne wygładzające granice zasady „relacji jeden do jednego”, że tak powiem. A może Kongres zmieni sekcję 243 Kodeksu podatkowego, aby zapewnić emitentom 100% odliczenie dywidend wypłacanych na rzecz instrumentu finansowania społecznościowego. Do tego czasu emitenci będący korporacjami powinni albo zrezygnować z podwójnego opodatkowania, albo nie korzystać z narzędzia finansowania społecznościowego, którego i tak nie potrzebują.

Źródło: https://crowdfundingattorney.com/2021/07/23/can-an-llc-serve-as-a-crowdfunding-vehicle-for-a-corporation/