Parcerias publicamente negociadas: a armadilha para LLCs negociadas em ATS

Uma desvantagem das empresas privadas é que elas não são líquidas, o que significa que você não pode vender suas ações facilmente. É por isso que muitas pessoas estão gastando muito tempo e dinheiro criando mercados secundários para empresas privadas. Esses mercados secundários geralmente assumem a forma de um “sistema de negociação alternativo”, ou ATS, de propriedade e operado por uma corretora. Mais sobre mercados secundários SUA PARTICIPAÇÃO FAZ A DIFERENÇA.

Se você está levantando dinheiro para uma LLC, é atraente ter os interesses negociados em um ATS porque você pode dizer aos potenciais investidores que eles terão liquidez, em teoria, se não na prática. Mas também há uma desvantagem: se os interesses da LLC forem negociados em um ATS, a LLC poderá ser tratada como uma corporação para fins fiscais, não como uma parceria, com consequências potencialmente ruins.

Se você estiver interessado nas diferenças entre parcerias e corporações, você pode ler isto, mas basta dizer que (i) se você é uma LLC, provavelmente fez essa escolha intencionalmente e (ii) uma corporação está sujeita a dois níveis de imposto na saída, reduzindo significativamente o retorno antecipado após os impostos para os investidores.

De acordo com a seção 7704 do Internal Revenue Code, uma parceria (incluindo uma LLC tributada como uma parceria) será tratada como uma corporação para fins fiscais se:

• As participações na parceria são negociadas em um mercado de valores mobiliários estabelecido; ou
• As participações na parceria são prontamente negociáveis ​​em um mercado secundário “ou seu equivalente substancial”.

As participações em uma LLC privada normalmente não serão negociadas na NASDAQ ou em qualquer outro mercado de valores mobiliários estabelecido, portanto, não nos preocupamos com a primeira regra. Mas nos preocupamos com a segunda regra. As participações em uma parceria serão consideradas prontamente negociáveis ​​em um mercado secundário ou equivalente se:

• Os interesses na parceria são regularmente cotados por qualquer pessoa, como um corretor ou distribuidor, fazendo um mercado nos interesses; ou
• Qualquer pessoa coloca regularmente à disposição do público (incluindo clientes ou assinantes) ofertas de cotações com relação a interesses na parceria e está pronta para efetuar transações de compra ou venda aos preços cotados para si ou em nome de terceiros; ou
• O titular de uma participação na parceria tem uma oportunidade prontamente disponível, regular e contínua de vender ou trocar a participação por meio de um meio público de obter ou fornecer informações de ofertas de compra, venda ou troca de participações na parceria; ou
• Os potenciais compradores e vendedores têm a oportunidade de comprar, vender ou trocar participações na parceria em um prazo e com regularidade e continuidade.

Concentre-se no terceiro ponto. O objetivo principal de listar as participações da LLC em um ATS é dar aos investidores uma oportunidade prontamente disponível, regular e contínua de vender ou trocar a participação. Portanto, listar os interesses de sua LLC em um ATS transformará automaticamente sua parceria em uma corporação para fins fiscais - a menos que você satisfaça uma das exceções.

Este é o Internal Revenue Code, portanto, há exceções e exceções às exceções e assim por diante. De que outra forma os lobistas colocariam comida na mesa?

Estas são as principais exceções:

• Exceção para veiculações privadas: Sua LLC levantou capital em uma oferta privada (incluindo Regra 506(c) e Reg CF) e não tem mais de 100 membros.
• Nenhuma negociação real: As participações em sua LLC são listadas em um ATS, mas não mais de 2% de todas as participações são negociadas a cada ano.
• Exceção para Renda Passiva e Indústria de Petróleo e Gás: Pelo menos 90% da receita da sua LLC é proveniente de juros, dividendos, aluguel, ganhos com a venda de imóveis ou ativos de capital ou negócios de petróleo e gás.
• Serviço de correspondência qualificado: As participações em sua LLC são negociadas apenas por meio de um "serviço de correspondência qualificado" e não mais de 10% das participações são negociadas a cada ano. Um serviço de correspondência qualificado é onde:
  • O serviço consiste em um sistema que lista lances e/ou pedidos de cotações para combinar vendedores com compradores;
  • A correspondência ocorre combinando a lista de compradores com a lista de vendedores ou por meio de um processo de compra e venda;
  • O parceiro vendedor não pode celebrar um contrato vinculativo para vender a participação até o dia 15^th dia após a data em que a informação sobre a oferta da participação para venda é disponibilizada aos potenciais compradores;
  • O fechamento da venda não ocorre antes de 45^th dia após a data em que a informação sobre a oferta da participação para venda é disponibilizada aos potenciais compradores;
  • O serviço de correspondência exibe apenas cotações que não comprometem qualquer pessoa a comprar ou vender uma participação societária ao preço cotado ou cotações que expressam interesse em uma participação societária sem um preço acompanhante e não exibe cotações nas quais qualquer pessoa se comprometa a comprar ou vender uma participação societária ao preço cotado;
  • As informações do parceiro de vendas são removidas do serviço de correspondência dentro de 120 dias após a data em que as informações sobre a oferta da participação para venda são disponibilizadas aos potenciais compradores e, após qualquer remoção (exceto remoção por motivo de venda de qualquer parte de tal interesse) das informações do parceiro vendedor do serviço de correspondência, nenhuma oferta de venda de participação na parceria é inserida no serviço de correspondência pelo parceiro vendedor por pelo menos 60 dias.

Muitas LLCs imobiliárias satisfazem a exceção de renda passiva (aluguel de imóveis), embora devam ter cuidado com outras fontes de renda, como renda de estacionamento ou lavanderia. A maioria das LLCs do setor de petróleo e gás atenderá à mesma exceção porque foi escrita para elas. Uma LLC formada para manter títulos do tesouro obviamente está bem.

Mas a grande maioria das LLCs que arrecadam dinheiro em Crowdfunding conduz outros negócios, desde tecnologia até lenços umedecidos. Essas empresas devem pesar o benefício de negociar em um ATS – liquidez teórica – contra o custo de serem tratadas como uma corporação para fins fiscais.

NOTA: Você pode listar os interesses de sua LLC em um ATS, mas limitar a negociação para ficar abaixo dos limites anuais permitidos. Mas é claro que isso limita a liquidez para seus investidores, tirando um pouco do ar da sua mensagem de marketing.

Fonte: https://crowdfundingattorney.com/2021/09/20/publicly-traded-partnerships-the-trap-for-llcs-traded-on-ats/