Uma LLC pode servir como um veículo de crowdfunding para uma corporação?

O financiamento coletivo não atrapalha o emissor tabela de capitalização. No entanto, porque muitos emitentes e investidores pensam que sim, a SEC adoptou o 17 CFR §270.3a-9 no início deste ano. Isso permite que os emissores do Reg CF usem um “veículo de crowdfunding” para emitir títulos para investidores, adicionando apenas uma entrada à sua tabela de capitalização.

O uso de SPVs para possuir títulos é comum no mundo do Título II (Regra 506 (c)) e no mundo dos valores mobiliários em geral. Dessa forma, formamos uma entidade separada, normalmente uma sociedade de responsabilidade limitada, para possuir títulos da empresa “principal”. Na verdade, é necessária uma variação da estrutura do SPV no financiamento imobiliário securitizado.

Mas não é isso que a SEC tem em mente com os veículos de crowdfunding no Título III. A SEC tem em mente uma entidade que é uma imagem espelhada; você pode dizer um alter ego do emissor. Por exemplo, o veículo de crowdfunding:

• Não pode ter outra finalidade que não seja a posse de valores mobiliários do emitente;
• Deve ter o mesmo encerramento de exercício social do emissor;
• Não pode pedir dinheiro emprestado;
• Deve ser reembolsado de todas as suas despesas apenas pelo emissor; e
• Deve “Manter uma relação individual entre o número, denominação, tipo e direitos dos títulos do emissor de crowdfunding que possui e o número, denominação, tipo e direitos dos seus títulos em circulação.”

O que significa esse último requisito? Para mim, parece que os “direitos” associados aos títulos do emitente devem ser os mesmos que os “direitos” associados aos títulos do veículo de crowdfunding.

Os “direitos” associados aos valores mobiliários são definidos em parte por contrato, que podemos controlar, mas em parte por lei estadual. As leis societárias variam amplamente de estado para estado e, mesmo dentro de um estado, as leis das sociedades anônimas costumam ser muito diferentes das leis das sociedades de responsabilidade limitada. Isto é intencional: os estatutos das sociedades de responsabilidade limitada foram escritos para serem diferente do que os estatutos sociais correspondentes. Por exemplo, os estatutos das LLC normalmente dão aos membros de uma LLC muito maior liberdade contratual, enquanto as leis corporativas, por razões históricas, têm uma visão mais paternalista.

Agora, suponha que o emissor em uma oferta Reg CF seja uma empresa de Delaware. Na ausência de orientação em contrário por parte da SEC, penso que para que os “direitos” sejam os mesmos, o veículo de crowdfunding também deve ser uma corporação de Delaware, e não uma sociedade de responsabilidade limitada de Delaware. Da mesma forma, se o emissor for uma sociedade de responsabilidade limitada do Wyoming, o veículo de crowdfunding não poderá ser uma sociedade de responsabilidade limitada de Delaware. Se o emissor for uma sociedade de responsabilidade limitada do Wyoming, o veículo de financiamento coletivo deverá ser uma sociedade de responsabilidade limitada do Wyoming. Mesmo assim, apenas se o Acordo Operacional do veículo de crowdfunding for idêntico ao Acordo Operacional do emitente, conferindo aos detentores de valores mobiliários direitos idênticos.

Está tudo muito bem, exceto pela questão tributária. Se o emitente e o veículo de financiamento colaborativo forem ambos empresas C, então os dividendos pagos pelo emitente ao veículo de financiamento colaborativo estarão sujeitos, em parte, a dupla tributação.

Talvez a SEC emita orientações suavizando os limites da regra do “relacionamento um-para-um”, por assim dizer. Ou talvez o Congresso altere a secção 243 do Código da Receita Federal para dar aos emitentes uma dedução de 100% pelos dividendos pagos a um veículo de crowdfunding. Até lá, os emitentes que são empresas devem resignar-se à dupla tributação ou não utilizar um veículo de crowdfunding, do qual, de qualquer forma, não precisam.

Fonte: https://crowdfundingattorney.com/2021/07/23/can-an-llc-serve-as-a-crowdfunding-vehicle-for-a-corporation/