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Em 13 de julho de 2023, o tribunal de primeira instância em SEC v Ripple Labs, e outros. concedeu (e negou) vários pedidos de julgamento sumário de cada uma das partes. Geralmente, o tribunal concede julgamento sumário se a parte que busca essa decisão rápida mostrar que não há nenhuma disputa genuína quanto a qualquer fato relevante e, portanto, tem direito ao julgamento como questão de direito. Nesse caso, ambas as partes pediram julgamento sumário e o tribunal proferiu uma decisão dividida da qual cada parte pode reivindicar uma “vitória”.
Embora a decisão do tribunal não tenha sido limpa, há lições importantes a serem aprendidas com essa decisão.
Vamos começar com uma palavra de advertência. Esta decisão do tribunal distrital está sujeita a recurso para um tribunal superior e provavelmente será apelada pela SEC (e talvez também pela Ripple Labs). Os tribunais de apelação são livres para reverter qualquer parte da decisão que lhes é apelada e pode levar anos até que uma decisão de apelação seja proferida. Consequentemente, deve-se ter cautela ao tomar qualquer ação com base nesta decisão judicial, pois o assunto não foi julgado até o fim. Além disso, outros tribunais (especificamente aqueles em outros distritos judiciais federais) não são obrigados a seguir esta decisão, então esta decisão ainda não é a “lei do país”.
Reações Iniciais
Então, o que podemos tirar dessa decisão?
Em primeiro lugar, para os ativos que não são especificamente considerados valores mobiliários de acordo com a legislação e regulamentação federal pertinente, o tribunal distrital reafirmou que o teste de contrato de investimento estabelecido em SEC x WJ Howey Co. controla a análise. O tribunal rejeitou especificamente o teste de “ingredientes essenciais” de Ripple, que teria expandido o teste de Howey de maneiras não exigidas pela Suprema Corte.
Em segundo lugar, o tribunal considerou que, mesmo quando um token “exibe características de uma commodity ou moeda, ele pode, no entanto, ser oferecido e vendido como um contrato de investimento”. O tribunal se concentrou na “totalidade das circunstâncias em torno das diferentes transações e esquemas dos Réus envolvendo a venda e distribuição de XRP”. Este é um ponto importante a enfatizar. O tribunal focou mais sobre as circunstâncias das vendas e menos sobre a natureza subjacente ou características do próprio token.
O discurso atual do mercado sobre se um token específico é um título tende a se concentrar principalmente na natureza descentralizada do projeto, na tentativa de eliminar uma parte do problema. Howey teste (o terceiro ponto, “esperar lucros exclusivamente dos esforços do promotor ou de um terceiro”) com pouco ou nenhum esforço sendo gasto analisando o método de venda; entretanto, este tribunal examinou o processo de venda e finalmente, e talvez curiosamente, chegou a suas decisões com base nisso. “XRP, como um token digital, não é em si um 'contrato, transação [,] ou esquema' que incorpora o Howey requisitos de um contrato de investimento. Em vez disso, o Tribunal examina a totalidade das circunstâncias em torno das diferentes transações e esquemas dos Réus envolvendo a venda e distribuição de XRP.”
Consequentemente, o mesmo token XRP pode ser considerado um título em algumas circunstâncias de venda e não um título quando distribuído de forma diferente. A decisão deste tribunal conclui que quando um emissor vende um token diretamente a um comprador de acordo com um contrato por escrito, isso é uma venda de um valor mobiliário e a transação deve ser registrada na SEC ou o emissor deve cumprir uma isenção de registro. Mas isso é realmente diferente do que é amplamente aceito como prática atual?
À medida que a indústria cripto amadureceu e se distanciou da mania da ICO de 2017, vimos um aumento nas vendas negociadas de forma privada de tokens (e ações) para investidores institucionais como o principal modelo de arrecadação de fundos, com muitos emissores optando por cumprir o Regulamento S isenção de registro. Se a decisão da Ripple for informativa sobre como os tribunais abordarão essa questão em geral, ou seja, vendas diretas de tokens para compradores institucionais significam que o token é um título porque a venda representou um contrato de investimento, então é justo considerar se essa atividade de venda institucional pode ser trazida de volta para o país; especificamente, se os emissores de tokens podem e devem se beneficiar de outras isenções de registro, como a Regra 506(b) do Regulamento D, que isenta as vendas de valores mobiliários a investidores sofisticados dos requisitos de registro da SEC. Portanto, onde a Ripple Labs tropeçou não foi deixar de registrar sua oferta para seus compradores institucionais (embora certamente não o tenha feito), mas sua responsabilidade surgiu porque não cumpriu os pré-requisitos de isenção de tal registro.
A decisão do tribunal também examinou outras distribuições feitas pela Ripple e seus fundadores e chegou a conclusões diferentes sobre o status de segurança do mesmo token. Curiosamente, embora o tribunal tenha concluído que a venda de tokens para os investidores mais sofisticados era uma oferta de valores mobiliários e, portanto, sujeita a requisitos de registro ou isenção aplicáveis, o tribunal também concluiu que as vendas do mesmo token, pelos mesmos vendedores a investidores de varejo desconhecidos, não eram ofertas de valores mobiliários. Isso parece contrário ao próprio propósito das leis de valores mobiliários, que erram invariavelmente em favor da proteção de investidores de varejo e muitas vezes deixam investidores sofisticados por conta própria, e serve como prova adicional de que uma atualização legislativa para contabilizar ativos digitais é necessária.
As vendas “programáticas” da Ripple Lab por meio de trocas de ativos digitais, na opinião do tribunal, falharam em satisfazer o terceiro ponto do Howey teste, “[w] enquanto os compradores institucionais esperavam razoavelmente que a Ripple usaria o capital recebido de suas vendas para melhorar o ecossistema XRP e, assim, aumentar o preço do XRP, os compradores programáticos não poderiam esperar o mesmo... Dado que as partes dessas transações programáticas eram desconhecidas uma da outra, o tribunal concluiu que a Ripple Labs não fez nenhuma promessa ou oferta a compradores programáticos porque “a Ripple não sabia quem estava comprando o XRP e os compradores não sabiam quem estava vendendo”.
Da mesma forma, o tribunal não considerou a responsabilidade da Ripple Labs quando distribuiu o XRP aos funcionários como compensação e subsídios aos desenvolvedores de aplicativos. Aqui, a natureza da transação não foi de venda alguma, nenhum capital foi trocado pelas partes e, portanto, não satisfez a primeira vertente do Howey teste (ou seja, há um “investimento de dinheiro” como parte da transação ou esquema).
Impressões duradouras
Além de um próximo julgamento para determinar a culpa dos fundadores da Ripple Labs por “ajudar e incitar” as violações das leis de valores mobiliários da Ripple Labs, onde SEC v Ripple Labs, e outros. nos deixe?
Ao contrário da clareza regulatória que a comunidade criptográfica anseia de forma clara e vocal, essa decisão turva um pouco as águas, pois deixa mais perguntas sem resposta do que respondidas e algumas dessas respostas parecem tortas. Embora este tribunal tenha rejeitado a afirmação categórica do presidente Gensler de que todos os tokens além do Bitcoin (e dependendo de quando ele foi solicitado, potencialmente Ethereum) são valores mobiliários, como os tribunais verão as distribuições de tokens em uma transação negociada em que o emissor é materialmente descentralizado (ou seja, o terceiro ponto de Howey)? As transações secundárias em tokens estão isentas de requisitos de registro quando transacionadas em exchanges ou protocolos defi? Como um token pode ser um título e não um título simultaneamente?
É difícil recomendar a confiança em um parecer do tribunal distrital que quase sem dúvida será contestado e apelado por um regulador agressivo que dependeu quase exclusivamente da fiscalização para regular uma indústria nascente. Se alguém tentasse encontrar consolo nessa decisão, seria assumir que seu token é um título e gastar o tempo necessário para se concentrar nos detalhes de como você levanta fundos utilizando seus tokens, ou seja, se você vender tokens em uma transação de capital de risco e aproveitar as isenções de registro disponíveis para os emissores, você deve ter uma defesa quando a SEC bater à sua porta. Essa decisão também pode servir de conforto para os emissores que lançam ou bifurcam tokens nas carteiras dos usuários que não se envolveram em uma emissão proibida, pois a conclusão do tribunal com relação a concessões feitas a funcionários e desenvolvedores de aplicativos mostrou que nenhum contrato de investimento pode existir sem compensação ou contraprestação paga pelos destinatários.
O que há ao virar da esquina?
Se olharmos um pouco para o futuro, será interessante ver como a Coinbase incorpora a decisão deste tribunal em sua defesa. Eles estenderão a lógica de “vendas programáticas não são ofertas de valores mobiliários”, apegando-se à parte da decisão do tribunal que afirma que “a realidade econômica é que um comprador programático estava no mesmo lugar de um comprador do mercado secundário que não sabia a quem ou o que estava pagando seu dinheiro” como evidência demonstrativa de que os tokens nunca são valores mobiliários no mercado secundário? Como esse tribunal verá a decisão deste tribunal?
Independentemente do resultado de qualquer ação de execução específica, se os tribunais continuarem a enviar sinais confusos para a comunidade cripto e seus reguladores, a mensagem que está enviando ao Congresso deve ser clara: os tribunais não resolverão essa incerteza regulatória para você. Cabe a você chegar à mesa, cruzar o corredor e trabalhar em conjunto para fornecer a clareza necessária para salvar esse setor nos Estados Unidos, um setor que tem o poder e o potencial de trazer transformação e transparência aos mercados, bancar os não-bancarizados e preservar os Estados Unidos como o principal poder financeiro global e lar da inovação. Isso está claro e, ao contrário do gato de Schrödinger, a escolha é binária.
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- Fonte: https://blog.coinfund.io/schr%C3%B6dingers-token-takeaways-from-sec-v-ripple-labs-et-al-e8c4ae13f9bc?source=rss—-f5f136d48fc3—4
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