Nøkkelfunksjoner:
- Den amerikanske Securities and Exchange Commissions (SECs) Task Force for klima og ESG (Environmental, Social, and Governance) har anlagt sine to første håndhevelsessøksmål for angivelig villedende ESG-relaterte avsløringer fra henholdsvis et offentlig selskap og en investeringsrådgiver.
- Handlingene gjenspeiler det nære og vedvarende fokuset på ESG fra SECs avdeling for håndhevelse (Enforcement); flere slike handlinger er praktisk talt sikre på å følge.
- Disse sakene understreker også viktigheten for utstedere og rådgivere av å redusere risikoen for brudd på ESG-relaterte avsløringer gjennom robust internkontroll og nøye gransking av offentlige uttalelser om ESG-effekter og investeringer.
__________________________________________________________________
De dannelse av SEC Enforcement's Climate and ESG Task Force i fjor bekreftet at ESG hadde blitt en av byråets øverste håndhevingsprioriteringer, og signaliserte at en økning i etterforskning og håndhevelsestiltak mot offentlige selskaper og investeringsrådgivere ville følge. De forventningene har blitt bekreftet av Task Forces to første håndhevingsaksjoner, mot henholdsvis et offentlig selskap og en investeringsrådgiver. Gjennom disse handlingene har SEC videre gjort det klart at den vil forfølge utstedere og rådgivere som den anser for å ha engasjert seg i "grønnvasking" eller på annen måte unøyaktig representert ESG-relatert informasjon om deres operasjoner eller investeringspraksis.
Påstått utsteder feilaktig fremstilling av ESG-risikoer
28. april 2022, SEC belastet det brasilianske gruve- og metallselskapet Vale SA med angivelig villedende påstander om sikkerheten til demningene før kollapsen av Brumadinho-demningen i delstaten Minas Gerais, Brasil i januar 2019. I følge SECs klage, anlagt i US District Court for Eastern District of New York, drepte kollapsen 270 mennesker og slapp ut 12 millioner kubikktonn giftig avfall, noe som forårsaket irreversibel miljøskade på regionens Paraopeba River. Av spesiell betydning er handlingen ikke basert på feilrepresentasjoner angående Vales ESG-policyer eller -praksis, men mer generelt, angivelig villedende uttalelser om sikkerhetspraksis og standarder som skjuler miljømessige og sosiale risikoer.
I følge klagen sviktet selskapets Brumadinho-demning som et resultat av flytende væske, et fenomen der avfallsforekomster bygger seg opp og metter demningen, noe som dramatisk øker risikoen for strukturell feil og kollaps. Vale var angivelig klar over risikoen for Brumadinho-demningen fra flytende fra en lignende demningskollaps i 2015, og allerede i 2003 at Brumadinho-demningen var "farlig skjør" med "betydelig væskerisiko."
SEC hevder videre at selskapet "bevisst eller hensynsløst undertrykte funnene til sine egne beholdte eksperter" og engasjerte seg i et "mønster av villedende handlinger designet for å sløyfe de gjeldende regulatoriske kravene knyttet til damsikkerhet." Spesielt hevder klagen at selskapet mellom 2016 og 2018 innhentet en rekke villedende stabilitetserklæringer fra revisorer som hadde i oppgave å rapportere om demningens strukturelle integritet som det visste ikke oppfylte internasjonale sikkerhetsstandarder, og kuttet "bakromsavtaler" og brukte "utpressing". å oppmuntre eller tvinge til etterlevelse av sine krav om rapporter som reflekterte positivt på dammens driftssikkerhet.
I samme periode skal Vale ha kommet med en rekke uriktige fremstillinger til investorer med hensyn til damsikkerhet. For eksempel, i en investorpresentasjon fra oktober 2016, hevdet selskapet blant annet at demningene deres hadde blitt revidert i 2016 for å adressere potensialet for flytende bruk ved hjelp av en "streng" prosess; at revisjonsprosessen var "konservativ" i modellering for likvefisering; og at presentasjonen reflekterte en "streng gjennomgang av eksisterende ingeniørstudier[.]" Faktisk, hevder SEC, hadde en egen likvefaksjonsekspert fortalt revisoren og selskapet at de relevante laboratoriedataene ikke var tilstrekkelig pålitelige til å brukes i sikkerheten evaluering.
Tilsvarende inneholdt Vales 2016 SEC Forms 6-K og 20-F angivelig vesentlig falske og villedende uttalelser, inkludert representasjoner om at selskapet hadde utført "ekstraordinære revisjoner" av stabiliteten til demningene og at "ingen uregelmessigheter ble identifisert", selv om Selskapet og dets revisor hadde gjennom en revisjon fått vite at Brumadinho-demningen var i prekær tilstand, og selskapets ledere hadde bestemt seg for å stanse driften på grunn av bekymringer om flytning.
I tillegg hevder SEC at Vale-ledere kom med falske uttalelser i bærekraftsrapporter, som angivelig hevdet i en at etter en syklus med damrevisjon, "var 100 % av de reviderte strukturene sertifisert for å være i stabil tilstand, fysisk og hydraulisk," og at Vale fulgte "god og strengeste internasjonal praksis" og fulgte "strengt" og "strengt" lovkravene.
Påstått feilaktig fremstilling av ESG-investeringspraksis
Task Force fulgte opp Vale-aksjonen med en avgjort administrativ sak, inngitt 23. mai 2022 mot BNY Mellon Investment Adviser (BNYMIA) for påståtte feilinformasjon og utelatelser om bruken av ESG-hensyn ved valg av investeringer for visse verdipapirfond anbefalt av BNYMIA. BNYMIA gikk med på å betale en bot på 1.5 millioner dollar for å løse saken.
Ifølge Kontakt, BNYMIAs tilknyttede underrådgiver for fondene opprettholdt et "ansvarlig investeringsteam" som utarbeidet ESG-kvalitetsvurderinger for aksjer og selskapsobligasjoner. For visse verdipapirfond som underrådgiveren ga råd om, krevde underrådgiveren at teamet skulle utføre en proprietær ESG-"kvalitetsvurdering" for alle investeringer, som inkluderte identifisering av ESG-risikoer og -muligheter som potensielle investeringer gir, og tilordne en numerisk ESG-kvalitetsvurdering score for investeringene som er vurdert. For andre fond, inkludert fondene det dreier seg om i denne saken, kunne underrådgiveren angivelig, og gjorde, velge investeringer som ikke gjennomgikk ESG-gjennomgangen.
SEC fant at mellom juli 2018 og september 2021, representerte BNYMIA unøyaktig overfor investorer i fondsprospektene og overfor fondets styrer at underrådgiveren utførte proprietære ESG-gjennomganger som en del av investeringsanalyseprosessen for alle investeringer. Ordren fant også at BNYMIA ga lignende representasjoner i skriftlige svar på forespørsler om forslag (RFP) fra andre verdipapirforetak som vurderte å investere i fondene.
Spesielt har BNYMIA angivelig representert i delen "Mål og tilnærming" i sine fondsprospekter at underrådgiveren hadde en "veletablert tilnærming til ansvarlig investering", inkludert "identifisering og vurdering av [ESG] risikoer, muligheter og problemer gjennomgående forskningsprosessen via [. . .] proprietære kvalitetsvurderinger i et forsøk på å sikre at alle vesentlige ESG-problemer blir vurdert." Prospektene har også angivelig uttalt at denne tilnærmingen var "[i]integrert i investeringsprosessen" for fondene.
SEC fant imidlertid at av 185 investeringer foretatt av det aktuelle fondet, hadde 67 ikke en ESG-kvalitetsvurdering på investeringstidspunktet, som representerte omtrent 25 % av fondets netto aktiva på tidspunktet for uttalelsene. . SEC fant derfor at en "rimelig investor" som leste prospektene unøyaktig kunne konkludere med at alle porteføljebeholdninger i fondet hadde gjennomgått en ESG-kvalitetsvurdering.
I tillegg fant SEC at BNYMIAs RFP-svar til andre firmaer som vurderer midlene beskrev underrådgiverens forskningsprosess, inkludert ytelsen til ESG-kvalitetsvurderinger, og uttalte at underrådgiveren utførte en ESG-kvalitetsgjennomgang for hvert verdipapir anbefalt av underrådgivers analytikere. Et RFP-svar uttalte for eksempel at "ESG-hensyn tas i betraktning i alle stadier av investeringsprosessen" og at "forut for investering må hvert verdipapir som vurderes for investering av våre globale industrianalytikere ha en ESG-kvalitetsgjennomgang utført av et medlem av [teamet for ansvarlige investeringer]."
Til slutt fant SEC at BNYMIA manglet skriftlige retningslinjer og prosedyrer som er rimelig utformet for å forhindre unøyaktige eller vesentlig ufullstendige uttalelser i prospekter, RFP-svar eller til fondets styrer om underrådgiverens bruk av ESG-kvalitetsvurderinger. Den fant videre at BNYMIAs overholdelsespersonell ikke var klar over før midten av mars 2020 at kvalitetsvurderinger ikke ble utført for alle fondenes investeringer.
Kommisjonen anklaget BNYMIA for uaktsomhet-baserte brudd på anti-svindelbestemmelsene i Investment Advisers Act av 1940 og unnlatelse av å ha på plass tilstrekkelig skriftlige retningslinjer og prosedyrer som kreves i henhold til Advisers Act. Den anklaget også BNYMIA for ikke-vitenskapelige brudd på seksjon 34(b) i investeringsselskapsloven av 1940, som forbyr usanne utsagn om vesentlige fakta og villedende utelatelser i registreringserklæringer eller andre dokumenter innlevert i henhold til selskapsloven.
Implikasjoner for utstedere og rådgivere
Disse handlingene er høyst sannsynlig bare de første i en serie av ESG-relaterte avsløringssaker som kommer. Ved å allokere menneskelige og økonomiske ressurser til klima- og ESG-taskforcen i fjor, sendte håndhevelse et sterkt signal om at det oppfattet omfattende brudd fra utstedere og rådgivere, og at håndhevelsesaktivitet ville følge. (Faktisk, håndhevelse angivelig har undersøkt kapitalforvaltningsarmene til Goldman Sachs og, parallelt med justisdepartementet, Deutsche Bank, i forbindelse med deres ESG-avsløringer.) Gitt at Task Force har vært i drift i mindre enn 16 måneder, og at SEC-undersøkelser har en tendens til å varer i omtrent to år i gjennomsnitt, forventer vi å se et økende antall etterforskninger og håndhevelsestiltak ettersom Task Force fortsetter å øke.
Dessuten har SEC nylig foreslått betydelige nye regler for utstedere med hensyn til klimarelaterte avsløringer og investeringsrådgivere og investeringsselskaper som styrer avsløringer om deres ESG-investeringspraksis. Hvis de blir vedtatt, vil disse reglene gi håndhevelsen en rekke ytterligere brudd som kan belaste disse enhetene.
I lys av denne utviklingen bør utstedere og rådgivere være på vakt og forvente økt SEC-kontroll av deres ESG-relaterte avsløringer. Utstedere bør ikke anta at avsløringsbrudd må øke til nivået av grovhet til de som er påstått i Vale-aksjonen for å tiltrekke seg håndhevelsens oppmerksomhet. Snarere bør de forutse at SEC vil målrette mot alle offentlige uttalelser som den tolker som å skjule eller bagatellisere miljømessige, sosiale eller styringsmessige risikoer fra deres operasjoner, og sørge for at deres interne kontroller er utformet for å sikre at disse risikoene er nøyaktig avslørt og at deres kontroller fungerer effektivt. Rådgivere bør likeledes være oppmerksomme på sine avsløringskontroller og bekrefte at informasjonen de gir til nåværende og potensielle investorer om deres ESG-investeringspraksis er nøyaktig med hensyn til hvert fond som informasjonen refererer til.
Vi vil fortsette å gi oppdateringer om SECs utviklende ESG-fokus.
Copyright © 2022, Foley Hoag LLP. Alle rettigheter forbeholdt.
- SEO-drevet innhold og PR-distribusjon. Bli forsterket i dag.
- Platoblokkkjede. Web3 Metaverse Intelligence. Kunnskap forsterket. Tilgang her.
- kilde: https://ipo.foleyhoag.com/2022/06/16/esg-enforcement-actions-underscore-sec-focus-on-public-company-and-investment-adviser-disclosure/
- 2016
- 2018
- 2019
- 2020
- 2021
- 2022
- 28
- 67
- a
- Om oss
- Ifølge
- Logg inn
- nøyaktig
- nøyaktig
- Handling
- Handling
- handlinger
- aktivitet
- handlinger
- tillegg
- Ytterligere
- adresse
- administrativ
- vedtatt
- Tilknyttet
- Etter
- mot
- Alle
- påstått
- angivelig
- blant
- analytikere
- og
- anti-svindel
- forutse
- aktuelt
- tilnærming
- ca
- April
- hevde
- Eiendeler
- oppmerksomhet
- revisjon
- revidert
- revisjon
- revisorer
- gjennomsnittlig
- Bank
- basert
- bli
- før du
- være
- mellom
- BNY
- BNY Mellon
- Obligasjoner
- Brasil
- Brazilian
- bredt
- brakte
- bygge
- forsiktig
- saken
- saker
- forårsaker
- viss
- Sertifisert
- kostnad
- ladet
- hevdet
- krav
- fjerne
- Klima
- Lukke
- Kollapse
- Kom
- kommisjon
- Selskaper
- Selskapet
- Selskapets
- klage
- samsvar
- bekymringer
- konkluderer
- tilstand
- Bekrefte
- BEKREFTET
- tilkobling
- betraktninger
- ansett
- vurderer
- fortsette
- fortsetter
- fortsetter
- kontroller
- Bedriftens
- kunne
- Court
- Gjeldende
- Kutt
- dato
- besluttet
- krav
- Avdeling
- Justisdepartementet
- avleiringer
- beskrevet
- designet
- Deutsche Bank
- utviklingen
- gJORDE
- avsløring
- distrikt
- tingrett
- Divisjon
- dokumenter
- dramatisk
- hver enkelt
- Tidlig
- østlige
- effektivt
- innsats
- oppmuntre
- håndhevelse
- engasjert
- Ingeniørarbeid
- sikre
- enheter
- miljømessige
- Aksjer
- IT G
- evaluering
- Selv
- utvikling
- eksempel
- utveksling
- ledere
- eksisterende
- forvente
- forventninger
- Expert
- Mislyktes
- Failure
- finansiell
- bedrifter
- Først
- Fokus
- Foley Hoag
- følge
- fulgt
- Tving
- skjemaer
- funnet
- fra
- funksjon
- fond
- midler
- videre
- gitt
- Global
- Goldman
- Goldman Sachs
- styresett
- økt
- Holdings
- Men
- HTTPS
- menneskelig
- identifisert
- identifisering
- Konsekvenser
- betydning
- in
- unøyaktig
- inkludert
- Inkludert
- økende
- industri
- informasjon
- integritet
- intern
- internasjonalt
- Undersøkelser
- investere
- investering
- verdipapirforetak
- Investeringer
- investor
- Investorer
- utstedelse
- utsteder
- saker
- IT
- Januar
- Juli
- Justice
- laboratorium
- Siste
- I fjor
- lært
- lovgivende
- Nivå
- Sannsynlig
- LLP
- laget
- gjøre
- Making
- materiale
- materielt
- Møt
- Mellon
- medlem
- Metaller
- millioner
- Gruvedrift
- formildende
- måneder
- mer
- gjensidig
- fond
- Trenger
- nett
- Ny
- New York
- Antall
- mange
- innhentet
- oktober
- ONE
- drift
- operasjonell
- Drift
- Muligheter
- rekkefølge
- Annen
- ellers
- egen
- Parallel
- del
- Spesielt
- Betale
- Ansatte
- oppfattet
- utføre
- ytelse
- perioden
- ansatte
- fenomen
- fysisk
- Sted
- plato
- Platon Data Intelligence
- PlatonData
- Politikk
- portefølje
- potensiell
- praksis
- forberedt
- presentasjon
- presentert
- forebygge
- Før
- prosedyrer
- prosess
- forslag
- foreslått
- proprietær
- gi
- offentlig
- offentlige selskaper
- I henhold til
- kvalitet
- Rampe
- område
- Lesning
- nylig
- hensynsløs
- anbefales
- refererer
- reflektere
- reflektert
- Registrering
- regulatorer
- i slekt
- utgitt
- relevant
- pålitelig
- Rapportering
- Rapporter
- representert
- forespørsler
- påkrevd
- Krav
- forskning
- reservert
- Ressurser
- svar
- ansvarlig
- resultere
- anmeldelse
- anmeldt
- Anmeldelser
- rettigheter
- Rise
- Risiko
- risikoer
- River
- robust
- omtrent
- regler
- Sachs
- Sikkerhet
- samme
- SEK
- Seksjon
- Verdipapirer
- sikkerhet
- utvalg
- September
- Serien
- bør
- Signal
- betydning
- signifikant
- lignende
- selskap
- Stabilitet
- stabil
- Scene
- standarder
- Tilstand
- uttalte
- uttalelser
- sterk
- strukturell
- slik
- suspendere
- Bærekraft
- Takeaways
- Target
- Oppgave
- arbeidsgruppe
- lag
- De
- informasjonen
- deres
- derfor
- ting
- Gjennom
- hele
- tid
- til
- Tone
- topp
- oss
- amerikanske verdipapirer
- etter
- oppdateringer
- bruke
- av
- Se
- Brudd
- nesten
- Avfall
- hvilken
- utbredt
- vil
- ville
- skrevet
- WSJ
- år
- år
- zephyrnet