El 4 de diciembre de 2020, la SEC presentó su primer caso acusar a una empresa pública, The Cheesecake Factory, de hacer revelaciones engañosas sobre los efectos del COVID-19 en sus operaciones comerciales y situación financiera. La agencia ha hecho explícito desde enero que está muy enfocada en este tema, y su acción resuelta contra The Cheesecake Factory, que acordó pagar una multa de $125,000, indica que apuntará a los emisores por no brindar una divulgación completa sobre los impactos negativos de la pandemia
Divulgaciones supuestamente engañosas
Como se alega en la Orden de la SEC, la empresa, que opera una cadena de restaurantes en los EE. UU. y en el extranjero, comenzó a tomar medidas para conservar efectivo y fortalecer la liquidez a mediados de marzo. Estos incluyeron el envío de una carta a sus propietarios indicando que no pagaría el alquiler de abril debido a la "grave disminución en el tráfico de restaurantes" como resultado de COVID, que "ha disminuido gravemente nuestro flujo de caja y ha infligido un tremendo golpe financiero a nuestro negocio". y retirar los $90 millones restantes de su línea de crédito renovable.
En ese momento, la empresa buscaba activamente liquidez adicional de prestamistas o inversores de capital privado, con el objetivo de recaudar 100 millones de dólares. En las presentaciones a ambos, reveló su posición de caja y proyectó que solo tenía suficiente efectivo para respaldar aproximadamente 16 semanas de operaciones. Al mismo tiempo, los documentos internos de la empresa mostraban que tenía un flujo de caja negativo de $6 millones por semana. Al comienzo del segundo trimestre el 1 de abril, The Cheesecake Factory tenía aproximadamente $ 65 millones en efectivo y equivalentes de efectivo disponibles.
El 23 de marzo de 2020, la empresa presentó un Formulario 8-K, que revelaba que estaba retirando la orientación financiera anterior debido a la pandemia, y adjuntó un comunicado de prensa anunciando que estaba haciendo la transición a un "modelo fuera de las instalaciones" (es decir,, para llevar y servicio de entrega) que estaba “permitiendo a los restaurantes de la Compañía operar de manera sostenible en la actualidad bajo este modelo actual.” (Énfasis agregado). El comunicado también reveló que la compañía había tomado el retiro de $ 90 millones, había reducido el crecimiento de la unidad planificada y estaba "evaluando medidas adicionales para preservar aún más la estabilidad financiera". Ni el 8-K ni el comunicado de prensa revelaron las cartas de los arrendadores ni el flujo de caja negativo.
El 25 de marzo, las cartas de los arrendadores fueron reportadas en la prensa. Dos días después, The Cheesecake Factory presentó otro 8-K que revelaba que no planeaba pagar el alquiler de abril, estaba “en varias etapas de conversaciones con los propietarios sobre las obligaciones de alquiler en curso”, había recortado la compensación de los funcionarios, directores y empleados, y había despedido aproximadamente a 41,000 empleados.
El 3 de abril, la compañía presentó un tercer 8-K que adjuntaba una copia de un comunicado de prensa del 2 de abril que brindaba una actualización preliminar de las ventas del primer trimestre a la luz del impacto de COVID-1, y nuevamente afirmaba que "los restaurantes están operando de manera sostenible en la actualidad bajo el modelo [fuera de las instalaciones]”. (Énfasis añadido.)
La SEC encontró que las declaraciones del 23 de marzo y el 3 de abril de que los restaurantes estaban operando de manera "sostenible" eran engañosas porque no tomaron en cuenta los gastos atribuibles a las operaciones corporativas ni revelaron que la compañía estaba perdiendo aproximadamente $6 millones en efectivo por semana y solo tenía 16 semanas de efectivo disponible, incluso después del retiro de $90 millones. La SEC también encontró fallas en el hecho de que el comunicado del 23 de marzo no mencionara las cartas del arrendador. Acusó a la compañía de violar la Sección 13(a) de la Ley de Bolsa de Valores y las Reglas 13a-11 y 12b-20 de la SEC, que exigen que los emisores presenten informes precisos y actualizados en el Formulario 8-K que contenga la información material necesaria para evitar las declaraciones hechas en esos informes de ser engañosos.
Aunque no se discutió en la Orden, el marco de la divulgación de la compañía sobre la sostenibilidad del modelo fuera de las instalaciones en tiempo presente ("operando de manera sostenible en la actualidad") al menos podría descalificar este lenguaje del puerto seguro de la Sección 21E de Exchange. Actuar, ya que se expresó como una declaración sobre hechos existentes, en lugar de prospectivos.
Divulgaciones relacionadas con COVID una prioridad de cumplimiento
La SEC ha dejado en claro repetidamente desde el comienzo de la pandemia que la divulgación del emisor durante la crisis es una de sus principales preocupaciones. Desde ese punto de vista, la acción contra The Cheesecake Factory no sorprende. En enero, el presidente Jay Clayton instruido el personal de la SEC para brindar orientación a los emisores sobre cómo hacer las revelaciones adecuadas sobre los efectos de COVID. A principios de marzo, Clayton recordó “Todas las empresas para proporcionar a los inversores información sobre su evaluación y planes para abordar los riesgos materiales para sus negocios y operaciones como resultado del coronavirus en la mayor medida posible para mantener a los inversores y mercados informados de los desarrollos materiales”.
Más tarde ese mes, la División de Finanzas Corporativas (Corp Fin) emitió guía de divulgación enfatizando la obligación de los emisores de proporcionar información material sobre “los efectos que COVID-19 ha tenido en una empresa, qué espera la gerencia que sea su impacto futuro, cómo está respondiendo la gerencia a los eventos en evolución y cómo está planificando para las incertidumbres relacionadas con COVID-19[ .]” Corp Fin señaló específicamente que los efectos que requieren divulgación pueden incluir, entre otros impactos, cómo la pandemia ha afectado el capital y los recursos financieros de una empresa, incluida su posición y perspectiva de liquidez general.
en un mayo habla, el ex codirector de la División de Cumplimiento, Steven Peikin, advirtió que los efectos adversos de la recesión económica en la situación financiera de los emisores han planteado un mayor riesgo de divulgaciones engañosas. Para abordar este riesgo, el Comité Directivo de Coronavirus de Enforcement, que formó la División para coordinar su respuesta a la crisis, se ha centrado en emisores en industrias que han sido especialmente afectadas por la pandemia. La hospitalidad, el negocio de The Cheesecake Factory, encaja claramente en esa categoría.
Es casi seguro que hay casos adicionales de divulgación relacionados con la pandemia en la tramitación de la SEC. En su más reciente reporte anual, Cumplimiento señaló que entre mediados de marzo y el final de su año fiscal en septiembre, abrió más de 150 consultas e investigaciones relacionadas con COVID que involucran divulgación del emisor e informes financieros, abuso de información privilegiada y mala conducta de corredores de bolsa/asesores de inversiones.
Takeaways
Aunque las conclusiones fácticas de la SEC contra The Cheesecake Factory fueron particularmente inútiles para la defensa de la empresa, supuestamente proporcionó a los posibles prestamistas e inversores una imagen mucho más sombría de su situación financiera que la que mostraba en sus presentaciones públicas contemporáneas, y pareció reconocer la insuficiencia de es el 23 de marzo 8-K mediante la presentación de un 8-K posterior después de que la prensa informara sobre las cartas de los arrendadores: los emisores no deben asumir que la SEC se avergonzará de emprender acciones de ejecución basadas en acusaciones menos convincentes. Estos casos son atractivos para Cumplimiento porque no requieren que la SEC demuestre scienter (intención de defraudar) y brindan una base para que la agencia afirme que está respondiendo activamente a la crisis protegiendo a los inversores del fraude del emisor. Esperamos que, bajo la administración entrante de Biden, la SEC continúe priorizando estos asuntos.
En consecuencia, de cara a 2021, los emisores deben estar preparados para que la SEC analice sus divulgaciones sobre los efectos de COVID en sus operaciones y situación financiera. Al redactar sus divulgaciones, las empresas deben evitar la inclinación a restar importancia o minimizar la información negativa. Más bien, deben pensar en términos generales sobre los impactos actuales y potenciales de la pandemia, como se establece en la guía de Corp Fin, teniendo en cuenta, por ejemplo, las implicaciones para la liquidez, la capacidad de realizar determinaciones oportunas de los valores razonables de los activos, la posibilidad de material deficiencias, el efecto de los arreglos de trabajo remoto, desafíos en la implementación de planes de continuidad comercial, demanda reducida de productos o servicios por parte de los clientes e interrupciones en la cadena de suministro. Cuando sea posible, los emisores también deben diseñar sus divulgaciones para aprovechar la protección adicional otorgada a la información prospectiva, particularmente cuando se habla de liquidez, “sostenibilidad” y temas similares que incluyen un componente predictivo.
Dada la fluidez y evolución continua de la crisis y sus efectos en las operaciones de los emisores, las empresas deben continuar revisando sus divulgaciones y actualizarlas regularmente para que las realidades cambiantes no las vuelvan obsoletas o materialmente incompletas.
Finalmente, los emisores deben estar especialmente atentos a la calidad de sus programas de cumplimiento en esta área, que la SEC tendrá en cuenta al determinar los cargos y remedios cuando ocurra una violación de divulgación. En particular, las empresas deben revisar regularmente, probar la eficacia y realizar capacitaciones a los empleados sobre sus políticas y procedimientos que rigen la precisión de sus registros públicos.
Derechos de autor © 2021, Foley Hoag LLP. Reservados todos los derechos.
- Mi Cuenta
- la columna Acción
- Adicionales
- Ventaja
- pretendidamente
- entre
- Abril
- Reservada
- Activos
- Biden
- continuidad del negocio
- operaciones de negocios
- capital
- cases
- efectivo
- flujo de fondos
- presidente
- cargado
- cargos
- cargando
- Empresas
- compañía
- para Trabajadores
- compliance
- componente
- continue
- Coronavirus
- Corp
- Covid
- COVID-19
- crédito
- humanitaria
- Current
- Defensa
- entrega
- Demanda
- HIZO
- Director
- DIVULGACIONES
- documentos
- Temprano en la
- Economic
- recesión económica
- personas
- equidad
- Eventos
- evolución
- Intercambio
- espera
- gastos
- personal
- Factual
- Fracaso
- feria
- financiar
- financiero
- Nombre
- de tus señales
- fluidez
- formulario
- fraude
- futuras
- Crecimiento
- hospitalidad
- Cómo
- HTTPS
- Impacto
- Incluye
- industrias
- información
- Amenaza
- intención
- Inversionistas
- IT
- idioma
- luz
- línea
- Liquidez
- Realizar
- Management
- Marzo
- Industrias
- Cuestiones
- millones
- modelo
- Oficial
- funcionamiento
- Operaciones
- solicite
- Otro
- Outlook
- pandemia
- Pagar
- (PDF)
- imagen
- planificar
- políticas
- presente
- Presentations
- prensa
- Comunicado de prensa
- privada
- Productos
- Programas
- Protección
- público
- Q1
- calidad
- realidades
- remote work
- Renta
- Informes
- Recursos
- respuesta
- facturas de restaurantes
- Restaurantes
- una estrategia SEO para aparecer en las búsquedas de Google.
- Riesgo
- reglas
- ambiente seguro
- ventas
- SEG
- Valores
- Servicios
- set
- So
- Estabilidad
- comienzo
- Posicionamiento
- suministro
- cadena de suministro
- SOPORTE
- sorpresa
- Sostenibilidad
- Target
- test
- equipo
- Temas
- Plataforma de
- Formación
- nosotros
- Actualizar
- semana
- Actividades:
- año