المسؤولية القانونية لبوابة التمويل بموجب الباب الثالث

أعاد نشره أفلاطون

المتابعون: 0

In هذا بلوق وظيفة لقد قمت بتلخيص المسؤولية القانونية المحتملة لـ المصدرين زيادة رأس المال باستخدام التمويل الجماعي من الباب الثاني (المعروف أيضًا باسم القاعدة 506 (ج)) ، والباب الثالث التمويل الجماعي (المعروف أيضًا باسم Reg CF) ، والباب الرابع التمويل الجماعي (المعروف أيضًا باسم اللائحة أ). هنا ، سوف ألخص المسؤولية القانونية المحتملة لعنوان ثالث مسجل بوابة التمويل.

للبدء ، دعنا نميز بين نوعين من المسؤولية: المسؤولية تجاه الحكومة (على سبيل المثال، إلى SEC) لكسر القواعد ؛ والمسؤولية تجاه الأطراف الخاصة. يفكر معظم الناس في النوع الأول من المسؤولية ولكن غالبًا ما يكون النوع الثاني أكثر أهمية. لا تعلم الحكومة بمعظم انتهاكات قوانين الأوراق المالية ، وحتى إذا كانت تعلم ، فعليها انتقاء واختيار القضايا التي يجب مقاضاتها. على العكس من ذلك ، من المرجح أن تعرف الأطراف الخاصة - المُصدرون والمستثمرون - الانتهاكات الفعلية أو المحتملة ، وهناك الكثير من محامي المدعين على استعداد لاتخاذ موقف.

المادة 4 أ (ج) من قانون الأوراق المالية

تنص المادة 4 أ (ج) من قانون الأوراق المالية لعام 1933 على أن "المُصدر" مسؤول أمام المستثمر حيث:

أدلى المُصدر ببيان غير صحيح عن حقيقة جوهرية أو حذف ذكر حقيقة مادية مطلوب ذكرها أو ضرورية من أجل جعل البيانات ، في ضوء الظروف التي تم فيها تقديمها ، غير مضللة ؛
لم يكن المستثمر على علم بالكذب أو الإغفال. و
لا يمكن للمُصدر إثبات أن المُصدر لم يكن يعلم ، وفي إطار ممارسة العناية المعقولة ، لم يكن من الممكن أن يعرف الكذب أو الإغفال.

يحدد القانون "المُصدر" ليشمل:

أي شخص مدير أو شريك للمُصدر ؛
المسؤول التنفيذي الرئيسي والمسؤول المالي الرئيسي والمراقب المالي أو مسؤول المحاسبة الرئيسي للمُصدر ؛
أي شخص يشغل نفس المكانة أو يؤدي وظيفة مماثلة ، بغض النظر عن اللقب ؛ و
أي شخص يعرض أو يبيع الأوراق المالية في عرض Reg CF.

وقد رفضت لجنة الأوراق المالية والبورصة القول بطريقة أو بأخرى ما إذا كانت بوابة التمويل "مُصدر" لهذه الأغراض. وبالنظر إلى دور بوابات التمويل في تقديم الأوراق المالية للجمهور ، يبدو من المحتمل إلا في ظروف غير عادية.

إذا كانت بوابة التمويل مصدرًا وكان النموذج C يحتوي على بيانات كاذبة أو أغفل معلومات مهمة ، فستكون بوابة التمويل مسؤولة عن دعاوى قضائية خاصة من المستثمرين ما لم تثبت بوابة التمويل أنها لم تكن على علم بالبيانات الكاذبة أو الإغفالات و لا يمكن أن تعلم عنهم بممارسة العناية المعقولة.

تشبه لغة القسم 4 أ (ج) إلى حد بعيد لغة القسم 12 (أ) (2) من قانون الأوراق المالية ، والذي ينطبق على الشركات العامة. لكن الملعب مختلف. عادةً ما تخضع الوثيقة المستخدمة في الإيداع العام - نشرة الإصدار - لطبقة تلو الأخرى من العناية الواجبة ، ليس فقط من قبل المُصدر ومحاميه ولكن أيضًا من قِبل المكتتب وآخرين. في المقابل ، فإن العديد من النماذج (ج) التي نراها على بوابات التمويل تم إعدادها من قبل أشخاص لديهم خبرة قليلة أو معدومة في الأوراق المالية ، وعادةً ما يتم ذلك عبر الإنترنت. أتوقع أن أرى الكثير من الدعاوى القضائية بموجب القسم 4 أ (ج) ، حيث تقرر المحاكم ما تعنيه "العناية المعقولة" لبوابات التمويل.

الدعاوى القضائية الخاصة: نعم

القاعدة 10 ب -5

17 CFR §240.10b-5 ، الصادر عن هيئة الأوراق المالية والبورصات بموجب المادة 10 (ب) من قانون الصرف ، يجعلها غير قانونية ، فيما يتعلق بشراء أو بيع أي ورقة مالية:

لاستخدام أي جهاز أو مخطط أو حيلة للاحتيال ،
الإدلاء بأي بيان غير صحيح عن حقيقة مادية أو حذف ذكر حقيقة مادية ضرورية من أجل جعل البيانات التي تم الإدلاء بها ، في ضوء الظروف التي تم الإدلاء بها ، غير مضللة ، أو
للانخراط في أي عمل أو ممارسة أو مسار عمل يتم تشغيله أو من شأنه أن يعمل كاحتيال أو خداع لأي شخص.

تنشأ المسؤولية بموجب القاعدة 10 ب -5 فقط مع نية لخداع ، والمعروف في المصطلحات القانونية باسم "scienter".

قررت المحكمة العليا أن الشخص الذي "يصدر" بيانًا خادعًا أو إغفالًا هو وحده الذي يمكن أن يتحمل المسؤولية بموجب الشق الثاني من القاعدة 10 ب -5 - وليس الشخص الذي ينشر التصريح ببراءة. لكن هذا يطرح السؤال: هل تقوم بوابة التمويل بنشر المعلومات من المصدرين فقط ، أم أنها "تصدر" البيانات جنبًا إلى جنب مع المُصدر؟ نظرًا لدور بوابات التمويل في Reg CF ، فمن المحتمل جدًا أن يكون الأخير ، على الرغم من أن ذلك قد يعتمد على حقائق حالة معينة.

لكن هذا السؤال يمكن أن يكون موضع نقاش. بموجب قرارات المحكمة الأخيرة ، يمكن أن تكون بوابة التمويل التي تعرف البيانات المضللة أو الإغفالات وتسمح لها على موقعها على الإنترنت بأي حال مسؤولة بموجب الشق الأول أو الثالث من القاعدة 10 ب -5.

الدعاوى القضائية الخاصة: نعم

المادة 17 (أ) من قانون الأوراق المالية

المادة 17 (أ) من قانون الأوراق المالية تجعل من غير القانوني لأي شخص ، بما في ذلك المُصدر ، في عرض أو بيع الأوراق المالية ، أن:

استخدام أي جهاز أو مخطط أو حيلة للاحتيال ، أو
الحصول على أموال أو ممتلكات عن طريق أي بيان غير صحيح لحقيقة مادية أو أي إغفال لذكر حقيقة مادية ضرورية من أجل جعل البيانات التي تم الإدلاء بها ، في ضوء الظروف التي تم فيها تقديمها ، غير مضللة ؛ أو
الانخراط في أي معاملة أو ممارسة أو مسار عمل يتم تشغيله أو من شأنه أن يعمل كاحتيال أو خداع للمشتري.

حتى لو لم يكن هو المصدر ، يمكن أن تخضع بوابة التمويل المشاركة في مخطط لتضليل المستثمر للمادة 17 (أ) من القانون تمامًا كما يمكن أن تكون مسؤولة أمام المستثمرين بموجب القاعدة 10 ب -5.

الدعاوى القضائية الخاصة: لا

لوائح التمويل الجماعي و FINRA

يمكن معاقبة بوابة التمويل التي تنتهك اللوائح الصادرة عن SEC أو FINRA أو ، في الحالة القصوى ، يتم تعليق تسجيلها لدى SEC و / أو عضويتها في FINRA ، مما يؤدي إلى توقفها عن العمل بشكل فعال.

المستثمر الذي يخسر المال ويعلم أن بوابة التمويل انتهكت لوائح هيئة الأوراق المالية والبورصات ، من المحتمل أن يدعي أن الانتهاك التنظيمي يؤدي إلى حق خاص في اتخاذ إجراء - أي أنه إذا تضررت من الانتهاك التنظيمي ، فيمكنها مقاضاة بوابة التمويل. على الرغم من أننا لا نستطيع أبدًا أن نقول "لا" أبدًا ، إلا أن ادعاءها يجب أن يفشل.

الدعاوى القضائية الخاصة: لا

القانون العام للولاية

يمكن أن تكون بوابة التمويل مسؤولة أمام المستثمرين بموجب مجموعة متنوعة من نظريات "القانون العام" للدولة (على عكس القانون التشريعي) ، بما في ذلك الاحتيال والتضليل. في الحالة النموذجية ، سيحاول المستثمر إظهار أن (XNUMX) المصدر فعل شيئًا خاطئًا ، و (XNUMX) بوابة التمويل هي المسؤولة عن ذلك.

الدعاوى القضائية الخاصة: نعم

المسؤولية تجاه المصدرين

سيتم رفع دعوى على بوابات التمويل من قبل المصدرين. من بين المطالبات المحتملة:

قدمت بوابة التمويل وعودًا بشأن العرض الذي ثبت خطأه (على سبيل المثال، "أنت متأكد من أنك ستجمع 2 مليون دولار على الأقل!") ؛
نفذت بوابة التمويل العرض بشكل غير فعال (على سبيل المثال، عدم إخطار المشتركين بالبريد الإلكتروني) ؛
قدمت بوابة التمويل تحريفات واقعية (على سبيل المثالأو عدد المستخدمين المسجلين أو النسبة المئوية للزيادات الناجحة) ؛ و
تسببت الإجراءات التي اتخذتها بوابة التمويل في أن يواجه المُصدر دعاوى قضائية من المستثمرين (على سبيل المثال، سجل التمويل نمو إيرادات المُصدر على أساس سنوي بنسبة 1,300،130٪ بدلاً من XNUMX٪).

الدعاوى القضائية الخاصة: نعم

القواعد الجنائية

إذا فشلت بوابة التمويل حقًا ، فقد تخضع لعقوبات جنائية فيدرالية وحكومية ، بما في ذلك:

العقوبات الجزائية عن تعمد مخالفة قوانين الأوراق المالية
عقوبات جنائية على الاحتيال عبر البريد
العقوبات الجنائية للاحتيال البرقي
عقوبات جنائية لمخالفة المنظمات المتأثرة والفاسدة المبتكر

مسؤولية الناس

يعتقد رواد الأعمال في كثير من الأحيان أن العمل من خلال شركة أو كيان قانوني آخر يحميهم من المسؤولية الشخصية. على سبيل المثال ، تنحرف رائدة الأعمال في طريقها إلى اجتماع عمل لتدهس مجموعة من الأطباء وتقفز من سيارتها ضاحكة. "لا يمكنك مقاضاتي ، فأنا أعمل من خلال شركة!"

لا ، لقد فعلت ذلك ، لذا فهي مسئولة شخصيًا أو شركة أو ليست على الإطلاق. إذا فعل موظفها ذلك ، فقد تكون القصة مختلفة (إلا إذا كان مخمورًا عندما سلمته المفاتيح).

وينطبق الشيء نفسه في قوانين الأوراق المالية. إلى الحد الذي تتخذ فيه قراراتك شخصيًا بشأن بوابة التمويل ، فإن جميع المسؤوليات المحتملة التي وصفتها تنطبق عليك شخصيًا أيضًا.

تقليل المخاطر الخاصة بك

يمكن وينبغي لبوابة التمويل اتخاذ خطوات للحد من المخاطر القانونية. وتشمل هذه:

عقد قوي مع المصدرين: يجب أن يكون لبوابات التمويل عقد قوي مع المُصدِرين ، يحدد بوضوح من هو المسؤول عن ماذا والتخلي عن المسؤولية من جانب بوابة التمويل.
قادة الإيمان: قال موظف مبتدئ في بوابة تمويل ذات مرة لعميلي أن يفعل شيئًا ينتهك بوضوح قوانين الأوراق المالية. مع الاعتراف بأن بوابات التمويل ، مثل أصحاب العمل الآخرين ، مسؤولة عن أفعال موظفيها ، يجب أن يكون لدى بوابات التمويل برنامج تدريبي قوي. من بين أمور أخرى ، يجب أن يعرف الموظفون المسئولية المحتملة لبوابة التمويل وأن يكونوا على دراية بدليل السياسات والإجراءات الخاص بها.
عمليات العناية الواجبة: يجب أن يكون لبوابات التمويل عمليات وسياسات لإجراء العناية الواجبة. إن مقدار العناية الواجبة المطلوبة هو سؤال مفتوح ، ولكن إذا تمت مقاضاة بوابة تمويل لفشلها في اكتشاف خطأ في النموذج C ، فسيتم سؤالها عن سياسات العناية الواجبة الخاصة بها. لا يمكن أن تكون الإجابة "لا شيء".
تأمين: مثل أي عمل آخر ، يجب أن تحمل بوابات التمويل تأمينًا. حتى الدعوى القضائية الضعيفة جدًا يمكن أن تكلف مئات الآلاف من الدولارات للدفاع عنها.
ثقافة: البحر عند طرف أمريكا الجنوبية هو من بين أقسى البحار في العالم ، حيث يتصادم محيطان. التمويل الجماعي مثل هذا نوعًا ما. من ناحية أخرى ، يعتبر التمويل الجماعي جديدًا ومزعجًا ويجذب الأشخاص الذين يرغبون في ذلك do شيئا ما. من ناحية أخرى ، فإن المشهد القانوني الذي يتم فيه التمويل الجماعي قديم ومتقادم ، وقد نشأ قبل أن تنتشر العديد من المنازل الأمريكية. راديو. من خلال القفز إلى العالم الجديد الشجاع لتكوين رأس المال عبر الإنترنت ، والحريصة على التحرك بسرعة وعلى الأقل إعاقة للأشياء ، يجب على بوابات التمويل مع ذلك أن تخلق ثقافة تأخذ على محمل الجد المسؤولية الشاقة المرتبطة ببيع الأوراق المالية.