Key Takeaways:
- A Força-Tarefa de Clima e ESG (Ambiental, Social e Governança) da Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC) moveu suas duas primeiras ações de execução por alegadamente enganosas divulgações relacionadas a ESG por uma empresa pública e um consultor de investimentos, respectivamente.
- As ações refletem o foco próximo e contínuo em ESG pela Divisão de Execução (Enforcement) da SEC; mais tais ações são virtualmente certas a seguir.
- Esses casos também ressaltam a importância para emissores e consultores de mitigar o risco de violações de divulgação relacionadas a ESG por meio de controles internos robustos e verificação cuidadosa de declarações públicas sobre impactos e investimentos ESG.
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A formação da Força-Tarefa de Clima e ESG da SEC Enforcement no ano passado, confirmou que o ESG havia se tornado uma das principais prioridades de fiscalização da agência e sinalizou que seguiria um aumento nas investigações e ações de fiscalização contra empresas públicas e consultores de investimentos. Essas expectativas foram confirmadas pelas duas primeiras ações de fiscalização da Força-Tarefa, contra uma empresa pública e um consultor de investimentos, respectivamente. Por meio dessas ações, a SEC deixou ainda mais claro que irá perseguir emissores e consultores que considere terem se envolvido em “greenwashing” ou informações relacionadas a ESG incorretamente representadas sobre suas operações ou práticas de investimento.
Alegada Deturpação do Emissor de Riscos ESG
Em 28 de abril de 2022, a SEC acusou a empresa brasileira de mineração e metais Vale SA com alegações supostamente enganosas sobre a segurança de suas barragens antes do rompimento de sua barragem de Brumadinho, no Estado de Minas Gerais, Brasil, em janeiro de 2019. De acordo com o Reclamação da SEC, impetrado no Tribunal Distrital dos EUA para o Distrito Leste de Nova York, o colapso matou 270 pessoas e liberou 12 milhões de toneladas cúbicas de resíduos tóxicos, causando danos ambientais irreversíveis ao rio Paraopeba da região. De particular importância, a ação se baseia não em declarações falsas sobre as políticas ou práticas ESG da Vale, mas, mais amplamente, em declarações supostamente enganosas sobre suas práticas e padrões de segurança que ocultavam riscos ambientais e sociais.
De acordo com a denúncia, a barragem de Brumadinho da empresa rompeu como resultado da liquefação, um fenômeno no qual depósitos de resíduos se acumulam e saturam a barragem, aumentando drasticamente o risco de falha estrutural e colapso. A Vale supostamente estava ciente dos riscos para a barragem de Brumadinho de liquefação de um colapso de barragem semelhante em 2015, e já em 2003 que a barragem de Brumadinho era “perigosamente frágil” com “risco significativo de liquefação”.
A SEC alega ainda que a empresa “conscientemente ou imprudentemente suprimiu as descobertas de seus próprios especialistas contratados” e se envolveu em um “padrão de atos enganosos projetados para contornar os requisitos regulatórios aplicáveis relacionados à segurança de barragens”. Em particular, a denúncia alega que, entre 2016 e 2018, a empresa obteve inúmeras declarações de estabilidade enganosas de auditores encarregados de relatar a integridade estrutural da barragem que ela sabia que não atendia aos padrões internacionais de segurança e cortou “acordos de bastidores” e empregou “chantagem”. incentivar ou coagir o cumprimento de suas demandas de relatórios que refletissem positivamente na segurança operacional da barragem.
Durante o mesmo período, a Vale teria feito uma série de declarações falsas aos investidores com relação à segurança das barragens. Por exemplo, em uma apresentação para investidores em outubro de 2016, a empresa alegadamente alegou, entre outras coisas, que suas barragens haviam sido auditadas em 2016 para abordar o potencial de liquefação usando um processo “rigoroso”; que o processo de auditoria foi “conservador” na modelagem para liquefação; e que a apresentação refletia uma “revisão rigorosa dos estudos de engenharia existentes[.]”. avaliação.
Da mesma forma, os formulários 2016-K e 6-F da SEC de 20 da Vale supostamente continham declarações materialmente falsas e enganosas, incluindo declarações de que a empresa havia realizado “auditorias extraordinárias” sobre a estabilidade de suas barragens e que “nenhuma anomalia foi identificada”, embora o a empresa e seu auditor souberam por meio de uma auditoria que a barragem de Brumadinho estava em condições precárias e os executivos da empresa decidiram suspender as operações devido a preocupações com a liquefação.
Além disso, a SEC alega que executivos da Vale fizeram declarações falsas em relatórios de sustentabilidade, alegando em um que após um ciclo de auditoria de barragens, “100% das estruturas auditadas foram certificadas como estáveis, física e hidraulicamente”, e que A Vale aderiu às “boas e mais rigorosas práticas internacionais” e cumpriu “rigorosamente” e “rigorosamente” as exigências legislativas.
Alegada Deturpação do Consultor de Práticas de Investimento ESG
A Força-Tarefa acompanhou a ação da Vale com um processo administrativo liquidado, protocolado em 23 de maio de 2022 contra o BNY Mellon Investment Adviser (BNYMIA) por supostas distorções e omissões sobre o uso de considerações ESG na seleção de investimentos para determinados fundos mútuos assessorados pelo BNYMIA. O BNYMIA concordou em pagar uma multa de US$ 1.5 milhão para resolver a ação.
De acordo com Encomenda, o subconsultor afiliado do BNYMIA aos fundos manteve uma “Equipe de Investimento Responsável” que preparou avaliações de qualidade ESG para ações e títulos corporativos. Para determinados fundos mútuos que o subconsultor aconselhou, o subconsultor exigiu que a Equipe realizasse uma “revisão de qualidade” ESG proprietária para todos os investimentos, que incluía identificar os riscos e oportunidades ESG apresentados por investimentos em potencial e atribuir uma revisão numérica de qualidade ESG pontuação para os investimentos revisados. Para outros fundos, incluindo os fundos em questão neste caso, o subconsultor poderia, e o fez, selecionar investimentos que não foram submetidos à revisão ESG.
A SEC descobriu que, entre julho de 2018 e setembro de 2021, o BNYMIA representou incorretamente aos investidores nos prospectos do fundo e aos conselhos dos fundos que o subconsultor realizou revisões ESG proprietárias como parte do processo de pesquisa de investimento para todos os investimentos. A Ordem também descobriu que o BNYMIA fez representações semelhantes em respostas escritas a solicitações de propostas (RFPs) de outras empresas de investimento que estavam considerando investir nos fundos.
Em particular, o BNYMIA alegadamente representou na seção “Meta e Abordagem” de seus prospectos de fundo que o subconsultor tinha uma “abordagem bem estabelecida para investimento responsável”, incluindo “identificar e considerar os riscos, oportunidades e questões [ESG] em todo o o processo de investigação através de [. . .] revisões de qualidade proprietárias em um esforço para garantir que quaisquer questões ESG materiais sejam consideradas.” Os prospectos também afirmavam que essa abordagem estava “[i]ntegrada ao processo de investimento” dos fundos.
A SEC constatou, no entanto, que dos 185 investimentos feitos pelo fundo em questão, 67 não tinham pontuação de avaliação de qualidade ESG no momento do investimento, o que representava aproximadamente 25% do patrimônio líquido do fundo no momento das demonstrações. . A SEC, portanto, descobriu que um “investidor razoável” lendo os prospectos poderia concluir incorretamente que todas as participações em carteira do fundo haviam sido submetidas a uma revisão de qualidade ESG.
Além disso, a SEC descobriu que as respostas de RFP do BNYMIA para outras empresas considerando os fundos descreviam o processo de pesquisa do subconsultor, incluindo o desempenho das revisões de qualidade ESG, e afirmou que o subconsultor realizou uma revisão de qualidade ESG para cada título recomendado pelo analistas do subconsultor. Uma resposta de RFP, por exemplo, afirmou que “as considerações ESG são levadas em consideração em todas as etapas do processo de investimento” e que “antes do investimento, cada título considerado para investimento por nossos analistas globais do setor deve ter uma análise de qualidade ESG conduzida por um membro da [Equipe de Investimento Responsável].”
Por fim, a SEC descobriu que o BNYMIA não tinha políticas e procedimentos escritos razoavelmente projetados para evitar declarações imprecisas ou materialmente incompletas em prospectos, respostas de RFP ou aos conselhos dos fundos sobre o uso de revisões de qualidade ESG pelo subconsultor. Descobriu ainda que o pessoal de conformidade do BNYMIA não estava ciente antes de meados de março de 2020 que as revisões de qualidade não foram realizadas para todos os investimentos dos fundos.
A Comissão acusou o BNYMIA de violações baseadas em negligência das disposições antifraude da Lei de Consultores de Investimento de 1940 e de não ter implementado políticas e procedimentos escritos adequados, conforme exigido pela Lei de Consultores. Também acusou o BNYMIA de violações não científicas da Seção 34(b) da Lei de Sociedades de Investimento de 1940, que proíbe declarações falsas de fatos relevantes e omissões enganosas em declarações de registro ou outros documentos arquivados de acordo com a Lei de Sociedades.
Implicações para Emissores e Consultores
Essas ações provavelmente são apenas as primeiras de uma série de casos de divulgação relacionados a ESG que virão. Ao alocar recursos humanos e financeiros para o Climate and ESG Task Force no ano passado, o Enforcement enviou um forte sinal de que percebeu violações generalizadas por parte de emissores e consultores e que a atividade de fiscalização se seguiria. (De fato, a execução supostamente tem investigado os braços de gestão de ativos do Goldman Sachs e, em paralelo com o Departamento de Justiça, Deutsche Bank, em conexão com suas divulgações ESG.) Dado que a Força-Tarefa está em operação há menos de 16 meses e que as investigações da SEC tendem a duram cerca de dois anos em média, esperamos ver um número crescente de investigações e ações de fiscalização à medida que a Força-Tarefa continua a aumentar.
Além disso, a SEC propôs recentemente novas regras significativas para emissores com relação a divulgações relacionadas ao clima e consultores de investimento e empresas de investimento que regem as divulgações sobre suas práticas de investimento ESG. Se adotadas, essas regras forneceriam ao Enforcement uma série de violações adicionais para cobrar dessas entidades.
Em vista desses desenvolvimentos, emissores e consultores devem estar atentos e esperar um maior escrutínio da SEC de suas divulgações relacionadas a ESG. Os emissores não devem presumir que as violações de divulgação precisam atingir o nível de gravidade daqueles alegados na ação da Vale para atrair a atenção da Fiscalização. Em vez disso, eles devem prever que a SEC terá como alvo quaisquer declarações públicas que interpretem como ocultando ou minimizando riscos ambientais, sociais ou de governança de suas operações, e certificar-se de que seus controles internos sejam projetados para garantir que esses riscos sejam divulgados com precisão e que seus controles funcionam de forma eficaz. Os consultores também devem estar atentos aos seus controles de divulgação e confirmar que as informações que fornecem aos investidores atuais e potenciais sobre suas práticas de investimento ESG são precisas em relação a cada fundo ao qual as informações se referem.
Continuaremos a fornecer atualizações sobre o foco ESG em evolução da SEC.
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