Key Takeaways:
- De Climate and ESG (Environmental, Social, and Governance) Task Force van de Amerikaanse Securities and Exchange Commission (SEC) heeft haar eerste twee handhavingsmaatregelen genomen wegens vermeende misleidende ESG-gerelateerde openbaarmakingen door respectievelijk een beursgenoteerd bedrijf en een beleggingsadviseur.
- De acties weerspiegelen de nauwe en voortdurende focus op ESG door de SEC's Division of Enforcement (Enforcement); meer van dergelijke acties zullen vrijwel zeker volgen.
- Deze gevallen onderstrepen ook het belang voor emittenten en adviseurs om het risico van ESG-gerelateerde schendingen van de openbaarmaking te beperken door middel van robuuste interne controles en zorgvuldige toetsing van openbare verklaringen over ESG-impact en beleggingen.
__________________________________________________________________
De oprichting van SEC Enforcement's Climate and ESG Task Force vorig jaar bevestigde dat ESG een van de belangrijkste handhavingsprioriteiten van het agentschap was geworden, en signaleerde dat een toename van onderzoeken en handhavingsmaatregelen tegen openbare bedrijven en beleggingsadviseurs zou volgen. Die verwachtingen zijn bevestigd door de eerste twee handhavingsacties van de Task Force, respectievelijk tegen een beursgenoteerd bedrijf en een investeringsadviseur. Door middel van deze acties heeft de SEC verder duidelijk gemaakt dat zij emittenten en adviseurs zal vervolgen die zij meent betrokken te hebben bij "greenwashing" of anderszins onnauwkeurig ESG-gerelateerde informatie over hun activiteiten of beleggingspraktijken weer te geven.
Vermeende uitgevende instelling van ESG-risico's
Op 28 april 2022 heeft de SEC aangeklaagd Braziliaans mijnbouw- en metaalbedrijf Vale SA met het maken van naar verluidt misleidende beweringen over de veiligheid van zijn dammen voorafgaand aan de ineenstorting van de Brumadinho-dam in de staat Minas Gerais, Brazilië in januari 2019. Volgens de Klacht van SEC, ingediend bij de Amerikaanse rechtbank voor het oostelijke district van New York, kostte de ineenstorting 270 mensen het leven en kwam 12 miljoen kubieke ton giftig afval vrij, wat onomkeerbare milieuschade veroorzaakte aan de Paraopeba-rivier in de regio. Van bijzonder belang is dat de actie niet gebaseerd is op een verkeerde voorstelling van zaken over het ESG-beleid of de ESG-praktijken van Vale, maar, meer in het algemeen, op vermeende misleidende verklaringen over zijn veiligheidspraktijken en -normen die milieu- en sociale risico's verhulden.
Volgens de klacht faalde de Brumadinho-dam van het bedrijf als gevolg van liquefactie, een fenomeen waarbij afvalafzettingen zich ophopen en de dam verzadigen, waardoor het risico van structureel falen en instorten dramatisch toeneemt. Vale was naar verluidt op de hoogte van de risico's voor de Brumadinho-dam als gevolg van het vloeibaar maken van een soortgelijke instorting van de dam in 2015, en al in 2003 dat de Brumadinho-dam "gevaarlijk kwetsbaar" was met "aanzienlijk risico op vloeibaarmaking".
De SEC beweert verder dat het bedrijf "bewust of roekeloos de bevindingen van zijn eigen ingehuurde experts heeft onderdrukt" en betrokken was bij een "patroon van misleidende handelingen die zijn ontworpen om de toepasselijke wettelijke vereisten met betrekking tot de veiligheid van dammen te omzeilen." In de klacht wordt met name beweerd dat het bedrijf tussen 2016 en 2018 talloze bedrieglijke stabiliteitsverklaringen heeft gekregen van auditors die belast waren met het rapporteren over de structurele integriteit van de dam waarvan het wist dat het niet aan de internationale veiligheidsnormen voldeed, en "achterkamertjes" heeft gesloten en "chantage" heeft gebruikt. het aanmoedigen of afdwingen van de naleving van haar eisen voor rapporten die een positief effect hebben op de operationele veiligheid van de dam.
In dezelfde periode zou Vale naar verluidt een reeks verkeerde voorstellingen hebben gegeven aan investeerders met betrekking tot de veiligheid van dammen. In een beleggerspresentatie van oktober 2016 beweerde het bedrijf bijvoorbeeld dat zijn dammen in 2016 waren gecontroleerd om het potentieel voor vloeibaarmaking aan te pakken met behulp van een "rigoureus" proces; dat het auditproces "conservatief" was in het modelleren voor liquefactie; en dat de presentatie een "rigoureuze beoordeling van bestaande technische studies [.]" weerspiegelde. Volgens de SEC had een afzonderlijke liquefactie-expert de auditor en het bedrijf zelfs verteld dat de relevante laboratoriumgegevens niet voldoende betrouwbaar waren om te worden gebruikt in de evaluatie.
Evenzo zouden de SEC-formulieren 2016-K en 6-F van Vale uit 20 materieel valse en misleidende verklaringen bevatten, waaronder verklaringen dat het bedrijf "buitengewone audits" had uitgevoerd op de stabiliteit van zijn dammen en dat "er geen anomalieën werden vastgesteld", hoewel de bedrijf en zijn auditor hadden via een audit vernomen dat de Brumadinho-dam zich in een precaire toestand bevond en de bedrijfsleiders hadden besloten de activiteiten op te schorten vanwege zorgen over vloeibaarmaking.
Bovendien beweert de SEC dat de leidinggevenden van Vale valse verklaringen hebben afgelegd in duurzaamheidsrapporten, naar verluidt bewerend dat na een cyclus van damaudits, "100% van de gecontroleerde constructies gecertificeerd waren om in stabiele staat te verkeren, fysiek en hydraulisch", en dat Vale hield zich aan "goede en strengste internationale praktijken" en voldeed "rigoureus" en "strikt" aan de wettelijke vereisten.
Vermeende adviseur verkeerde voorstelling van ESG-beleggingspraktijken
De Task Force volgde de Vale-actie op met een geregelde administratieve procedure, ingediend op 23 mei 2022 tegen BNY Mellon Investment Adviser (BNYMIA) wegens vermeende onjuistheden en weglatingen over het gebruik van ESG-overwegingen bij de selectie van beleggingen voor bepaalde door BNYMIA geadviseerde beleggingsfondsen. BNYMIA stemde ermee in een boete van $ 1.5 miljoen te betalen om de actie op te lossen.
Volgens de Bestelling, hield de bij de fondsen aangesloten subadviseur van BNYMIA een “Responsible Investment Team” dat ESG-kwaliteitsbeoordelingen voor aandelen en bedrijfsobligaties voorbereidde. Voor bepaalde beleggingsfondsen die de subadviseur adviseerde, eiste de subadviseur dat het team een eigen ESG-"kwaliteitsbeoordeling" zou uitvoeren voor alle beleggingen, waaronder het identificeren van de ESG-risico's en kansen die potentiële beleggingen bieden en het toewijzen van een numerieke ESG-kwaliteitsbeoordeling score voor de beoordeelde investeringen. Voor andere fondsen, waaronder de in deze zaak aan de orde zijnde fondsen, zou de subadviseur beleggingen hebben kunnen en hebben geselecteerd die niet aan de ESG-toetsing zijn onderworpen.
De SEC constateerde dat BNYMIA tussen juli 2018 en september 2021 ten onrechte aan beleggers in de prospectussen van het fonds en aan de besturen van de fondsen heeft voorgesteld dat de subadviseur eigen ESG-beoordelingen heeft uitgevoerd als onderdeel van het beleggingsonderzoeksproces voor alle beleggingen. Het bevel stelde ook vast dat BNYMIA soortgelijke verklaringen aflegde in schriftelijke reacties op verzoeken om voorstellen (RFP's) van andere beleggingsondernemingen die overwogen in de fondsen te investeren.
In het bijzonder zou BNYMIA in het gedeelte "Doel en aanpak" van zijn fondsprospectussen hebben aangegeven dat de subadviseur een "gevestigde benadering van verantwoord beleggen" had, inclusief "het identificeren en overwegen van de [ESG]-risico's, kansen en problemen gedurende het onderzoeksproces via [. . .] eigen kwaliteitsbeoordelingen om ervoor te zorgen dat alle materiële ESG-kwesties in overweging worden genomen.” De prospectussen beweerden ook dat deze benadering voor de fondsen "[geïntegreerd] was in het beleggingsproces".
De SEC constateerde echter dat van de 185 beleggingen die door het fonds in kwestie zijn gedaan, er 67 op het moment van de belegging geen ESG-kwaliteitsbeoordeling hadden, wat neerkomt op ongeveer 25% van het nettovermogen van het fonds op het moment van de verklaringen. . De SEC kwam daarom tot de conclusie dat een "redelijke belegger" die de prospectussen leest, onnauwkeurig kan concluderen dat alle portefeuilleposities in het fonds een ESG-kwaliteitsbeoordeling hebben ondergaan.
Bovendien constateerde de SEC dat de reacties op de RFP van BNYMIA aan andere bedrijven die de fondsen in aanmerking namen, het onderzoeksproces van de sub-adviseur beschrijven, inclusief de uitvoering van ESG-kwaliteitsbeoordelingen, en verklaarde dat de sub-adviseur een ESG-kwaliteitsbeoordeling uitvoerde voor elk effect dat wordt aanbevolen door de SEC. analisten van de subadviseur. Een reactie op een RFP stelde bijvoorbeeld dat "in elke fase van het beleggingsproces rekening wordt gehouden met ESG-overwegingen" en dat "voordat we gaan beleggen, elk effect dat door onze wereldwijde brancheanalisten wordt overwogen, een ESG-kwaliteitsbeoordeling moet laten uitvoeren door een lid van [het Verantwoord Beleggen Team].”
Ten slotte constateerde de SEC dat BNYMIA niet beschikte over schriftelijke beleidslijnen en procedures die redelijkerwijs zijn ontworpen om onnauwkeurige of materieel onvolledige verklaringen in prospectussen, reacties op RFP's of aan de raden van fondsen over het gebruik van ESG-kwaliteitsbeoordelingen door de subadviseur te voorkomen. Het constateerde verder dat BNYMIA-nalevingspersoneel er vóór medio maart 2020 niet van op de hoogte was dat er geen kwaliteitsbeoordelingen waren uitgevoerd voor alle investeringen van het fonds.
De Commissie beschuldigde BNYMIA van op nalatigheid gebaseerde schendingen van de anti-fraudebepalingen van de Investment Advisers Act van 1940 en het niet hebben ingevoerd van adequate schriftelijke beleidslijnen en procedures zoals vereist onder de Advisers Act. Het beschuldigde BNYMIA ook van niet-wetenschappelijke schendingen van sectie 34(b) van de Investment Company Act van 1940, die onware verklaringen van materiële feiten en misleidende weglatingen in registratieverklaringen of andere documenten die zijn ingediend in overeenstemming met de Company Act, verbiedt.
Gevolgen voor uitgevers en adviseurs
Deze acties zijn zeer waarschijnlijk slechts de eerste in een reeks van ESG-gerelateerde openbaarmakingszaken die nog zullen volgen. Met de toewijzing van personele en financiële middelen aan de Climate and ESG Task Force vorig jaar, heeft Handhaving een sterk signaal afgegeven dat zij wijdverbreide schendingen door emittenten en adviseurs constateerde en dat er handhavingsactiviteiten zouden volgen. (Inderdaad, Handhaving naar verluidt) heeft onderzocht de vermogensbeheerafdelingen van Goldman Sachs en, parallel met het ministerie van Justitie, Deutsche Bank, in verband met hun ESG-onthullingen.) Aangezien de Task Force minder dan 16 maanden actief is en SEC-onderzoeken de neiging hebben gemiddeld ongeveer twee jaar duren, verwachten we een toenemend aantal onderzoeken en handhavingsacties naarmate de Task Force blijft groeien.
Bovendien heeft de SEC onlangs belangrijke nieuwe regels voorgesteld voor: emittenten met betrekking tot klimaatgerelateerde openbaarmakingen en beleggingsadviseurs en beleggingsmaatschappijen die informatie verstrekken over hun ESG-beleggingspraktijken. Indien aangenomen, zouden deze regels de Handhaving een reeks aanvullende overtredingen bieden waarmee ze deze entiteiten kunnen aanklagen.
Met het oog op deze ontwikkelingen moeten emittenten en adviseurs waakzaam zijn over en meer SEC-controle verwachten van hun ESG-gerelateerde openbaarmakingen. Emittenten mogen er niet van uitgaan dat schendingen van openbaarmakingen tot het niveau van flagrante moeten stijgen van degenen die worden beweerd in de Vale-actie om de aandacht van de Handhaving te trekken. Ze zouden eerder moeten anticiperen dat de SEC zich zal richten op alle openbare verklaringen die zij beschouwt als het verbergen of bagatelliseren van milieu-, sociale of bestuursrisico's van hun activiteiten, en ervoor zorgen dat hun interne controles zijn ontworpen om ervoor te zorgen dat die risico's nauwkeurig worden bekendgemaakt en dat hun controles effectief functioneren. Adviseurs dienen eveneens aandacht te besteden aan hun controles op openbaarmaking en bevestigen dat de informatie die zij aan huidige en toekomstige beleggers verstrekken over hun ESG-beleggingspraktijken nauwkeurig is met betrekking tot elk fonds waarop de informatie betrekking heeft.
We zullen updates blijven geven over de evoluerende ESG-focus van de SEC.
Copyright © 2022, Foley Hoag LLP. Alle rechten voorbehouden.
- Door SEO aangedreven content en PR-distributie. Word vandaag nog versterkt.
- Platoblockchain. Web3 Metaverse Intelligentie. Kennis versterkt. Toegang hier.
- Bron: https://ipo.foleyhoag.com/2022/06/16/esg-enforcement-actions-underscore-sec-focus-on-public-company-and-investment-adviser-disclosure/
- 2016
- 2018
- 2019
- 2020
- 2021
- 2022
- 28
- 67
- a
- Over
- Volgens
- Account
- accuraat
- nauwkeurig
- Handelen
- Actie
- acties
- activiteit
- Handelingen
- toevoeging
- Extra
- adres
- administratief
- aangenomen
- Aangesloten
- Na
- tegen
- Alles
- vermeende
- naar verluidt
- onder
- analisten
- en
- anti-fraude
- anticiperen
- toepasselijk
- nadering
- ongeveer
- April
- Beweren
- Activa
- aandacht
- controleren
- gecontroleerd
- auditing
- accountants
- gemiddelde
- Bank
- gebaseerde
- worden
- vaardigheden
- wezen
- tussen
- BNY
- BNY Mellon
- Obligaties
- Brazilië
- Braziliaans
- breed
- bracht
- bouw
- voorzichtig
- geval
- gevallen
- veroorzakend
- zeker
- Certified
- lading
- opgeladen
- beweerde
- vorderingen
- duidelijk
- Klimaat
- Sluiten
- Lees minder
- hoe
- commissie
- Bedrijven
- afstand
- Bedrijf
- klacht
- nakoming
- Zorgen
- concludeert
- voorwaarde
- Bevestigen
- BEVESTIGD
- versterken
- overwegingen
- beschouwd
- aangezien
- voortzetten
- blijft
- voortgezette
- controles
- Bedrijfs-
- kon
- Rechtbank
- Actueel
- Snijden
- gegevens
- beslist
- eisen
- afdeling
- Departement van Justitie
- deposito's
- beschreven
- ontworpen
- Deutsche Bank
- ontwikkelingen
- DEED
- onthulling
- wijk
- gerechtshof van het district
- Divisie
- documenten
- dramatisch
- elk
- Vroeg
- oostelijk
- effectief
- inspanning
- aanmoedigen
- handhaving
- bezig
- Engineering
- verzekeren
- entiteiten
- milieu
- Aandelen
- ESG
- evaluatie
- Zelfs
- evoluerende
- voorbeeld
- uitwisseling
- leidinggevende
- bestaand
- verwachten
- verwachtingen
- expert
- Mislukt
- Storing
- financieel
- bedrijven
- Voornaam*
- Focus
- Foley Hoog
- volgen
- gevolgd
- Dwingen
- formulieren
- gevonden
- oppompen van
- functie
- fonds
- fondsen
- verder
- gegeven
- Globaal
- goldman
- Goldman Sachs
- bestuur
- verhoogde
- Holdings
- Echter
- HTTPS
- menselijk
- geïdentificeerd
- het identificeren van
- Effecten
- belang
- in
- onnauwkeurig
- inclusief
- Inclusief
- meer
- -industrie
- informatie
- integriteit
- intern
- Internationale
- onderzoeken
- investeren
- investering
- beleggingsondernemingen
- Investeringen
- investeerder
- Investeerders
- kwestie
- Emittent
- problemen
- IT
- Januari
- juli-
- gerechtigheid
- laboratorium
- Achternaam*
- Afgelopen jaar
- geleerd
- wetgevend
- Niveau
- Waarschijnlijk
- LLP
- gemaakt
- maken
- maken
- materiaal
- wezenlijk
- Maak kennis met
- Mellon
- lid
- Metalen
- miljoen
- Mijnbouw
- verzachtende
- maanden
- meer
- wederzijds
- beleggingsfondsen
- Noodzaak
- netto
- New
- New York
- aantal
- vele
- verkregen
- oktober
- EEN
- operatie
- operationele
- Operations
- Kansen
- bestellen
- Overige
- anders-
- het te bezitten.
- Parallel
- deel
- bijzonder
- Betaal
- Mensen
- waargenomen
- uitvoeren
- prestatie
- periode
- Personeel
- een fenomeen
- fysiek
- plaats
- Plato
- Plato gegevensintelligentie
- PlatoData
- beleidsmaatregelen door te lezen.
- portfolio
- potentieel
- praktijken
- bereid
- presentatie
- gepresenteerd
- voorkomen
- Voorafgaand
- procedures
- voorstellen
- voorgestelde
- gepatenteerd
- zorgen voor
- publiek
- overheidsbedrijven
- Overeenkomstig
- kwaliteit
- Ramp
- reeks
- lezing
- onlangs
- roekeloos
- aanbevolen
- verwijst
- reflecteren
- weerspiegeld
- Registratie
- regelgevers
- verwant
- uitgebracht
- relevante
- betrouwbaar
- Rapportage
- Rapporten
- vertegenwoordigd
- verzoeken
- nodig
- Voorwaarden
- onderzoek
- gereserveerd
- Resources
- antwoord
- verantwoordelijk
- resultaat
- beoordelen
- beoordeeld
- Recensies
- rechten
- Stijgen
- Risico
- risico's
- Rivier
- robuust
- ruw
- reglement
- Sachs
- Veiligheid
- dezelfde
- SEC
- sectie
- Effecten
- veiligheid
- selectie
- September
- -Series
- moet
- Signaal
- betekenis
- aanzienlijke
- gelijk
- Social
- Stabiliteit
- stabiel
- Stadium
- normen
- Land
- bepaald
- verklaringen
- sterke
- structureel
- dergelijk
- Opschorten
- Duurzaamheid
- Takeaways
- doelwit
- Taak
- task force
- team
- De
- de informatie
- hun
- daarom
- spullen
- Door
- overal
- niet de tijd of
- naar
- ton
- top
- ons
- Amerikaanse effecten
- voor
- updates
- .
- via
- Bekijk
- Overtredingen
- virtueel
- Afval
- welke
- wijd verspreid
- wil
- zou
- geschreven
- WSJ
- jaar
- jaar
- zephyrnet