Key Takeaways:
- La task force per il clima e l'ESG (Environmental, Social, and Governance) della US Securities and Exchange Commission (SEC) ha presentato le sue prime due azioni esecutive per presunte divulgazioni ingannevoli relative ai criteri ESG da parte rispettivamente di una società pubblica e di un consulente per gli investimenti.
- Le azioni riflettono l'attenzione continua e attenta agli ESG da parte della Division of Enforcement (Enforcement) della SEC; altre azioni del genere seguiranno quasi sicuramente.
- Questi casi sottolineano anche l'importanza per gli emittenti e i consulenti di mitigare il rischio di violazioni della divulgazione dei dati ESG attraverso solidi controlli interni e un'attenta verifica delle dichiarazioni pubbliche sugli impatti e sugli investimenti ESG.
__________________________________________________________________
I formazione della Task Force clima ed ESG della SEC Enforcement l'anno scorso ha confermato che l'ESG è diventata una delle principali priorità di applicazione dell'agenzia e ha segnalato che sarebbe seguito un aumento delle indagini e delle azioni esecutive contro società pubbliche e consulenti per gli investimenti. Tali aspettative sono state confermate dalle prime due azioni esecutive della Task Force, rispettivamente nei confronti di una società per azioni e di un consulente per gli investimenti. Attraverso queste azioni, la SEC ha inoltre chiarito che perseguirà emittenti e consulenti che ritiene si siano impegnati nel "greenwashing" o abbiano altrimenti rappresentato in modo impreciso informazioni relative ai fattori ESG sulle loro operazioni o pratiche di investimento.
Presunta rappresentazione ingannevole dell'emittente dei rischi ESG
Il 28 aprile 2022 la SEC accusato della società mineraria e metallurgica brasiliana Vale SA con affermazioni presumibilmente fuorvianti sulla sicurezza delle sue dighe prima del crollo della sua diga di Brumadinho nello stato di Minas Gerais, in Brasile, nel gennaio 2019. Secondo il Denuncia della SEC, depositato presso il tribunale distrettuale degli Stati Uniti per il distretto orientale di New York, il crollo ha ucciso 270 persone e rilasciato 12 milioni di tonnellate cubi di rifiuti tossici, causando danni ambientali irreversibili al fiume Paraopeba della regione. Di particolare importanza, l'azione si basa non su false dichiarazioni riguardanti le politiche o le pratiche ESG di Vale, ma, più in generale, affermazioni presumibilmente fuorvianti sulle sue pratiche e standard di sicurezza che nascondevano rischi ambientali e sociali.
Secondo la denuncia, la diga di Brumadinho dell'azienda è fallita a causa della liquefazione, un fenomeno in cui i depositi di rifiuti si accumulano e saturano la diga, aumentando notevolmente il rischio di cedimenti e crolli strutturali. Vale presumibilmente era consapevole dei rischi per la diga di Brumadinho derivanti dalla liquefazione da un crollo di una diga simile nel 2015 e già nel 2003 che la diga di Brumadinho era "pericolosamente fragile" con "un rischio significativo di liquefazione".
La SEC sostiene inoltre che la società "ha soppresso consapevolmente o incautamente i risultati dei propri esperti selezionati" e si è impegnata in un "modello di atti ingannevoli progettati per aggirare i requisiti normativi applicabili relativi alla sicurezza delle dighe". In particolare, la denuncia sostiene che tra il 2016 e il 2018 la società ha ottenuto numerose dichiarazioni ingannevoli di stabilità da parte di revisori dei conti incaricati di riferire sull'integrità strutturale della diga che sapeva non soddisfare gli standard di sicurezza internazionali, e tagliare "affari dietro le quinte" e ricorrere a "ricatti" incoraggiare o costringere al rispetto delle sue richieste di rapporti che si riflettano positivamente sulla sicurezza operativa della diga.
Nello stesso periodo, Vale avrebbe fatto una serie di false dichiarazioni agli investitori riguardo alla sicurezza delle dighe. Ad esempio, in una presentazione agli investitori dell'ottobre 2016, la società avrebbe affermato, tra le altre cose, che le sue dighe erano state controllate nel 2016 per affrontare il potenziale di liquefazione utilizzando un processo "rigoroso"; che il processo di audit è stato “conservativo” nella modellazione per la liquefazione; e che la presentazione rifletteva una "rigorosa revisione degli studi di ingegneria esistenti[.]". In effetti, secondo la SEC, un esperto separato di liquefazione aveva detto al revisore dei conti e alla società che i dati di laboratorio pertinenti non erano sufficientemente affidabili per essere utilizzati nella sicurezza valutazione.
Allo stesso modo, i moduli SEC 2016-K e 6-F di Vale del 20 contenevano affermazioni sostanzialmente false e fuorvianti, comprese affermazioni secondo cui la società aveva condotto "audit straordinari" sulla stabilità delle sue dighe e che "non sono state identificate anomalie", anche se il la società e il suo revisore dei conti avevano appreso attraverso un audit che la diga di Brumadinho era in condizioni precarie e che i dirigenti dell'azienda avevano deciso di sospendere le operazioni a causa di preoccupazioni sulla liquefazione.
Inoltre, la SEC sostiene che i dirigenti di Vale abbiano fatto false dichiarazioni nei rapporti di sostenibilità, affermando in uno che dopo un ciclo di auditing delle dighe, "il 100% delle strutture controllate è stato certificato come in condizioni stabili, fisicamente e idraulicamente" e che Vale ha aderito alle "buone e più rigorose pratiche internazionali" e ha rispettato "rigorosamente" e "rigorosamente" i requisiti legislativi.
Presunta rappresentazione ingannevole da parte del consulente delle pratiche di investimento ESG
La Task Force ha seguito l'azione Vale con a procedimento amministrativo risolto, depositata il 23 maggio 2022 contro BNY Mellon Investment Adviser (BNYMIA) per presunti errori e omissioni sull'uso di considerazioni ESG nella selezione degli investimenti per alcuni fondi comuni consigliati da BNYMIA. BNYMIA ha accettato di pagare una penale di $ 1.5 milioni per risolvere l'azione.
Secondo il Ordina, il sub-consulente affiliato di BNYMIA ai fondi ha mantenuto un "team di investimento responsabile" che ha preparato le revisioni della qualità ESG per azioni e obbligazioni societarie. Per alcuni fondi comuni consigliati dal sub-consulente, il sub-consulente ha richiesto al team di eseguire una "revisione della qualità" ESG proprietaria per tutti gli investimenti, che includeva l'identificazione dei rischi e delle opportunità ESG presentati da potenziali investimenti e l'assegnazione di una revisione della qualità ESG numerica punteggio per gli investimenti esaminati. Per altri fondi, compresi i fondi in questione nella presente causa, il subconsigliere avrebbe potuto selezionare, e ha fatto, investimenti che non sono stati sottoposti alla revisione ESG.
La SEC ha rilevato che tra luglio 2018 e settembre 2021, BNYMIA ha dichiarato in modo impreciso agli investitori nei prospetti dei fondi e ai consigli di amministrazione dei fondi che il sub-consulente ha condotto revisioni ESG proprietarie come parte del processo di ricerca sugli investimenti per tutti gli investimenti. L'ordinanza ha inoltre rilevato che BNYMIA ha presentato dichiarazioni simili nelle risposte scritte alle richieste di proposte (RFP) di altre società di investimento che stavano valutando di investire nei fondi.
In particolare, BNYMIA avrebbe affermato nella sezione "Obiettivo e approccio" dei suoi prospetti del fondo che il sub-consulente aveva un "approccio consolidato all'investimento responsabile" che includeva "l'identificazione e la considerazione dei rischi, delle opportunità e delle problematiche [ESG] il processo di ricerca tramite [. . .] revisioni di qualità proprietarie nel tentativo di garantire che eventuali problemi ESG sostanziali vengano presi in considerazione". I prospetti affermavano anche che questo approccio era "[i]integrato nel processo di investimento" per i fondi.
La SEC ha riscontrato, tuttavia, che su 185 investimenti effettuati dal fondo in questione, 67 non avevano un punteggio di revisione della qualità ESG al momento dell'investimento, che rappresentava circa il 25% del patrimonio netto del fondo al momento delle dichiarazioni . La SEC ha pertanto riscontrato che un "investitore ragionevole" che legge i prospetti potrebbe concludere erroneamente che tutte le partecipazioni di portafoglio del fondo sono state sottoposte a un'analisi della qualità ESG.
Inoltre, la SEC ha riscontrato che le risposte alla proposta di proposta di BNYMIA ad altre società che hanno preso in considerazione i fondi descrivono il processo di ricerca del sub-consulente, compresa l'esecuzione delle revisioni della qualità ESG, e affermano che il sub-consulente ha eseguito una revisione della qualità ESG per ogni titolo raccomandato dal analisti del sub-consulente. Una risposta RFP, ad esempio, ha affermato che "le considerazioni ESG sono prese in considerazione in ogni fase del processo di investimento" e che "prima di investire, ogni titolo preso in considerazione per l'investimento dai nostri analisti del settore globale deve essere sottoposto a un'analisi della qualità ESG condotta da un membro del [Responsible Investment Team]”.
Infine, la SEC ha riscontrato che a BNYMIA mancavano politiche e procedure scritte ragionevolmente progettate per prevenire dichiarazioni imprecise o sostanzialmente incomplete nei prospetti, nelle risposte alle RFP o ai consigli di amministrazione dei fondi sull'uso da parte del sub-consulente delle revisioni della qualità ESG. Ha inoltre riscontrato che il personale addetto alla conformità di BNYMIA non era a conoscenza prima della metà di marzo 2020 del fatto che le revisioni della qualità non erano state eseguite per tutti gli investimenti dei fondi.
La Commissione ha accusato BNYMIA di violazioni basate su negligenza delle disposizioni antifrode dell'Investment Advisers Act del 1940 e della mancata messa in atto di politiche e procedure scritte adeguate come richiesto dall'Advisers Act. Ha inoltre accusato BNYMIA di violazioni non scientifiche della Sezione 34 (b) dell'Investment Company Act del 1940, che vieta dichiarazioni non veritiere di fatti sostanziali e omissioni ingannevoli nelle dichiarazioni di registrazione o altri documenti depositati ai sensi del Company Act.
Implicazioni per emittenti e consulenti
Queste azioni sono molto probabilmente solo le prime di una serie di casi di divulgazione relativi ai criteri ESG a venire. Nell'allocare risorse umane e finanziarie alla Task Force per il clima e gli ESG lo scorso anno, l'Enforcement ha inviato un forte segnale di aver percepito violazioni diffuse da parte di emittenti e consulenti e che sarebbe seguita l'attività di contrasto. (In effetti, secondo quanto riferito, l'applicazione ha indagato i rami di asset management di Goldman Sachs e, parallelamente al Dipartimento di Giustizia, Deutsche Bank, in relazione alle loro rivelazioni ESG.) Dato che la Task Force è operativa da meno di 16 mesi e che le indagini della SEC tendono a durano in media circa due anni, prevediamo di assistere a un numero crescente di indagini e azioni esecutive man mano che la Task Force continua a crescere.
Inoltre, la SEC ha recentemente proposto nuove regole significative per emittenti in relazione alle informative relative al clima ed consulenti per gli investimenti e società di investimento che disciplinano l'informativa sulle loro pratiche di investimento ESG. Se adottate, queste regole fornirebbero all'Enforcement una serie di ulteriori violazioni con cui addebitare a queste entità.
Alla luce di questi sviluppi, gli emittenti e i consulenti dovrebbero essere vigili e aspettarsi un maggiore controllo da parte della SEC delle loro informative in materia di ESG. Gli emittenti non dovrebbero presumere che le violazioni della divulgazione debbano salire al livello di egregio di quelle accusate nell'azione Vale per attirare l'attenzione delle forze dell'ordine. Piuttosto, dovrebbero anticipare che la SEC prenderà di mira qualsiasi dichiarazione pubblica che interpreta come nascondere o minimizzare i rischi ambientali, sociali o di governance derivanti dalle loro operazioni e assicurarsi che i loro controlli interni siano progettati per garantire che tali rischi siano divulgati accuratamente e che i loro controlli funzionano efficacemente. I consulenti dovrebbero inoltre prestare attenzione ai loro controlli sulla divulgazione e confermare che le informazioni che forniscono agli investitori attuali e potenziali sulle loro pratiche di investimento ESG sono accurate rispetto a ciascun fondo a cui si riferiscono le informazioni.
Continueremo a fornire aggiornamenti sull'evoluzione del focus ESG della SEC.
Copyright © 2022, Foley Hoag LLP. Tutti i diritti riservati.
- Distribuzione di contenuti basati su SEO e PR. Ricevi amplificazione oggi.
- Platoblockchain. Web3 Metaverse Intelligence. Conoscenza amplificata. Accedi qui.
- Fonte: https://ipo.foleyhoag.com/2022/06/16/esg-enforcement-actions-underscore-sec-focus-on-public-company-and-investment-adviser-disclosure/
- 2016
- 2018
- 2019
- 2020
- 2021
- 2022
- 28
- 67
- a
- Chi siamo
- Secondo
- Il mio account
- preciso
- con precisione
- Legge
- Action
- azioni
- attività
- atti
- aggiunta
- aggiuntivo
- indirizzo
- amministrativo
- adottato
- affiliato
- Dopo shavasana, sedersi in silenzio; saluti;
- contro
- Tutti
- presunta
- presumibilmente
- tra
- Gli analisti
- ed
- anti frode
- anticipare
- applicabile
- approccio
- circa
- Aprile
- affermare
- Attività
- attenzione
- revisione
- sottoposto a revisione contabile
- revisione
- revisori dei conti
- media
- Banca
- basato
- diventare
- prima
- essendo
- fra
- BNY
- BNY Mellon
- Legami
- Brasil
- Brasiliano
- in linea di massima
- portato
- costruire
- attento
- Custodie
- casi
- causando
- certo
- Certificato
- carica
- carico
- rivendicato
- pulire campo
- Clima
- Chiudi
- Crollo
- Venire
- commissione
- Aziende
- azienda
- Società
- denuncia
- conformità
- preoccupazioni
- concludere
- condizione
- Confermare
- CONFERMATO
- veloce
- Considerazioni
- considerato
- considerando
- continua
- continua
- continua
- controlli
- Aziende
- potuto
- Corte
- Corrente
- taglio
- dati
- deciso
- richieste
- Shirts Department
- Dipartimento di Giustizia
- depositi
- descritta
- progettato
- Deutsche Bank
- sviluppi
- DID
- Rivelazione
- distretto
- tribunale distrettuale
- Divisione
- documenti
- drammaticamente
- ogni
- Presto
- orientale
- in maniera efficace
- sforzo
- incoraggiare
- applicazione
- impegnato
- Ingegneria
- garantire
- entità
- ambientale
- Titoli di capitale
- ESG
- valutazione
- Anche
- evoluzione
- esempio
- exchange
- dirigenti
- esistente
- attenderti
- le aspettative
- esperto
- fallito
- Fallimento
- finanziario
- Aziende
- Nome
- Focus
- Foley Hoag
- seguire
- seguito
- forza
- forme
- essere trovato
- da
- function
- fondo
- fondi
- ulteriormente
- dato
- globali
- goldman
- Goldman Sachs
- la governance
- accresciuta
- Holdings
- Tuttavia
- HTTPS
- umano
- identificato
- identificazione
- impatti
- importanza
- in
- impreciso
- incluso
- Compreso
- crescente
- industria
- informazioni
- interezza
- interno
- Internazionale
- Indagini
- investire
- investimento
- imprese di investimento
- Investimenti
- investitore
- Investitori
- problema
- Emittente
- sicurezza
- IT
- Gennaio
- Luglio
- giustizia
- di laboratorio
- Cognome
- L'anno scorso
- imparato
- Legislativo
- Livello
- probabile
- LLP
- fatto
- make
- Fare
- materiale
- materialmente
- Soddisfare
- Mellon
- membro
- metalli
- milione
- Siti di estrazione mineraria
- attenuante
- mese
- Scopri di più
- reciproco
- fondi comuni di investimento
- Bisogno
- rete
- New
- New York
- numero
- numerose
- ottenuto
- ottobre
- ONE
- operazione
- operativa
- Operazioni
- Opportunità
- minimo
- Altro
- altrimenti
- proprio
- Parallel
- parte
- particolare
- Paga le
- Persone
- percepito
- eseguire
- performance
- periodo
- Personale
- fenomeno
- Fisicamente
- posto
- Platone
- Platone Data Intelligence
- PlatoneDati
- Termini e Condizioni
- lavori
- potenziale
- pratiche
- preparato
- presentazione
- presentata
- prevenire
- Precedente
- procedure
- processi
- proposte
- proposto
- proprio
- fornire
- la percezione
- aziende pubbliche
- Perseguitore
- qualità
- Rampa
- gamma
- Lettura
- recentemente
- sconsideratamente
- raccomandato
- si riferisce
- riflettere
- riflette
- Iscrizione
- normativo
- relazionato
- rilasciato
- pertinente
- affidabile
- Reportistica
- Report
- rappresentato
- richieste
- necessario
- Requisiti
- riparazioni
- riservato
- Risorse
- risposta
- responsabile
- colpevole
- recensioni
- rivisto
- Recensioni
- diritti
- Aumento
- Rischio
- rischi
- fiume
- robusto
- approssimativamente
- norme
- Sachs
- Sicurezza
- stesso
- SEC
- Sezione
- Valori
- problemi di
- prodotti
- Settembre
- Serie
- dovrebbero
- Signal
- significato
- significativa
- simile
- Social
- Stabilità
- stabile
- Stage
- standard
- Regione / Stato
- ha dichiarato
- dichiarazioni
- forte
- strutturale
- tale
- Sospendere
- Sostenibilità
- Takeaways
- Target
- Task
- task force
- team
- I
- le informazioni
- loro
- perciò
- cose
- Attraverso
- per tutto
- tempo
- a
- tonnellate
- top
- noi
- Titoli statunitensi
- per
- Aggiornamenti
- uso
- via
- Visualizza
- Violazioni
- potenzialmente
- Rifiuto
- quale
- molto diffuso
- volere
- sarebbe
- scritto
- WSJ
- anno
- anni
- zefiro