Una LLC può fungere da veicolo di crowdfunding per una società?

Il crowdfunding non rovina l'emittente tavolo cap. Tuttavia, poiché molti emittenti e investitori pensano di sì, la SEC ha adottato 17 CFR § 270.3a-9 all'inizio di quest'anno. Ciò consente agli emittenti Reg CF di utilizzare un "veicolo di crowdfunding" per emettere titoli agli investitori aggiungendo solo una voce alla sua tabella dei limiti.

L'uso di SPV per possedere titoli è comune nel mondo del titolo II (regola 506 (c)) e nel mondo dei titoli in generale. Di conseguenza, formiamo un'entità separata, tipicamente una società a responsabilità limitata, per possedere titoli della società "principale". Infatti, nei finanziamenti immobiliari cartolarizzati è richiesta una variazione della struttura SPV.

Ma non è questo che la SEC ha in mente con i veicoli di crowdfunding nel Titolo III. La SEC ha in mente un'entità che è un'immagine speculare; si potrebbe dire un alter ego dell'emittente. Ad esempio, il veicolo di crowdfunding:

• Non può avere altro scopo se non possedere titoli dell'emittente;
• Deve avere la stessa fine dell'anno fiscale dell'emittente;
• Non può prendere in prestito denaro;
• Deve essere rimborsato di tutte le sue spese solo dall'emittente; e
• Deve “Mantenere una relazione uno a uno tra il numero, la denominazione, il tipo e i diritti dei titoli di emittenti di crowdfunding che possiede e il numero, la denominazione, il tipo e diritti dei suoi titoli in circolazione”.

Cosa significa quest'ultimo requisito? A me sembra che i "diritti" associati ai titoli dell'emittente debbano essere gli stessi dei "diritti" associati ai titoli del veicolo di crowdfunding.

I "diritti" associati ai titoli sono definiti in parte dal contratto, che possiamo controllare, ma in parte dalla legge statale. Le leggi societarie variano ampiamente da stato a stato e, anche all'interno di uno stato, le leggi delle società sono spesso molto diverse dalle leggi delle società a responsabilità limitata. Questo è intenzionale: gli statuti delle società a responsabilità limitata sono stati scritti per essere diverso rispetto ai corrispondenti statuti societari. Ad esempio, gli statuti delle LLC in genere danno ai membri di una LLC una libertà contrattuale molto maggiore mentre le leggi aziendali, per ragioni storiche, assumono una visione più paternalistica.

Ora, supponiamo che l'emittente in un'offerta Reg CF sia una società del Delaware. In assenza di indicazioni contrarie da parte della SEC, penso che affinché i "diritti" siano gli stessi, il veicolo di crowdfunding deve essere anche una società del Delaware, non una società a responsabilità limitata del Delaware. Allo stesso modo, se l'emittente è una società a responsabilità limitata del Wyoming, il veicolo di crowdfunding non potrebbe essere una società a responsabilità limitata del Delaware. Se l'emittente è una società a responsabilità limitata del Wyoming, il veicolo di crowdfunding dovrebbe essere una società a responsabilità limitata del Wyoming. Anche allora, solo se l'Accordo Operativo del veicolo di crowdfunding è identico all'Accordo Operativo dell'emittente, conferendo ai detentori dei titoli identici diritti.

Va tutto bene tranne che per la questione fiscale. Se l'emittente e il veicolo di crowdfunding sono entrambi società C, i dividendi pagati dall'emittente al veicolo di crowdfunding saranno soggetti, in parte, a doppia imposizione.

Forse la SEC emetterà una guida per smussare i bordi della regola della "relazione uno-a-uno", per così dire. O forse il Congresso modificherà la sezione 243 dell'Internal Revenue Code per concedere agli emittenti una detrazione del 100% per i dividendi pagati a un veicolo di crowdfunding. Fino ad allora, gli emittenti che sono società dovrebbero rassegnarsi alla doppia imposizione o non utilizzare un veicolo di crowdfunding, di cui non hanno comunque bisogno.

Fonte: https://crowdfundingattorney.com/2021/07/23/can-an-llc-serve-as-a-crowdfunding-vehicle-for-a-corporation/