Tanggung Jawab Hukum Portal Pendanaan JUDUL III

Diterbitkan Ulang Oleh Plato

Followers: 0

In posting blog ini Saya merangkum potensi tanggung jawab hukum dari penerbit mengumpulkan modal menggunakan Urun Dana Judul II (alias Aturan 506(c)), Urun Dana Judul III (alias Reg CF), dan Urun Dana Judul IV (alias Peraturan A). Di sini, saya akan merangkum potensi tanggung jawab hukum dari Judul III yang terdaftar portal pendanaan.

Untuk memulai, mari kita bedakan antara dua jenis kewajiban: kewajiban kepada pemerintah (misalnya, ke SEC) karena melanggar aturan; dan tanggung jawab kepada pihak swasta. Kebanyakan orang berpikir tentang jenis kewajiban yang pertama tetapi seringkali yang kedua lebih penting. Pemerintah tidak tahu tentang sebagian besar pelanggaran undang-undang sekuritas dan bahkan jika tahu harus memilih dan memilih kasus mana yang akan dituntut. Sebaliknya, pihak swasta – emiten dan investor – cenderung mengetahui tentang pelanggaran aktual atau potensial dan ada banyak pengacara penggugat yang bersedia mengambil tindakan.

Bagian 4A(c) dari Securities Act

Bagian 4A(c) dari Securities Act of 1933 membuat "penerbit" bertanggung jawab kepada investor di mana:

Penerbit membuat pernyataan yang tidak benar tentang fakta material atau tidak menyebutkan fakta material yang diperlukan untuk dinyatakan atau diperlukan untuk membuat pernyataan, dengan mempertimbangkan keadaan di mana pernyataan itu dibuat, tidak menyesatkan;
Investor tidak mengetahui ketidakbenaran atau kelalaian; dan
Penerbit tidak dapat menunjukkan bahwa penerbit tidak mengetahui, dan dalam pelaksanaan kehati-hatian yang wajar tidak dapat mengetahui, ketidakbenaran atau kelalaian.

Statuta mendefinisikan "penerbit" untuk mencakup:

Setiap orang yang menjadi direktur atau rekanan emiten;
Pejabat eksekutif utama, pejabat keuangan utama, dan pengontrol atau pejabat akuntansi utama penerbit;
Setiap orang yang menduduki status yang sama atau melakukan fungsi yang serupa, tanpa memandang gelar; dan
Setiap orang yang menawarkan atau menjual sekuritas dalam penawaran Reg CF.

SEC telah menolak untuk mengatakan satu atau lain cara apakah portal pendanaan adalah "penerbit" untuk tujuan ini. Mengingat peran portal pendanaan dalam menyajikan sekuritas kepada publik, bagaimanapun, tampaknya mungkin kecuali dalam keadaan yang tidak biasa.

Jika portal pendanaan adalah penerbit dan Formulir C berisi pernyataan palsu atau menghilangkan informasi penting, portal pendanaan akan bertanggung jawab atas tuntutan hukum pribadi dari investor kecuali portal pendanaan dapat membuktikan bahwa mereka tidak mengetahui tentang pernyataan atau kelalaian yang salah dan tidak bisa belajar tentang mereka dengan melakukan perawatan yang wajar.

Bahasa pasal 4A(c) sangat mirip dengan bahasa pasal 12(a)(2) dari Securities Act, yang berlaku untuk perusahaan publik. Tapi lapangan permainannya berbeda. Dokumen yang digunakan dalam pengarsipan publik – prospektus – biasanya tunduk pada uji tuntas lapis demi lapis, tidak hanya oleh penerbit dan pengacaranya tetapi juga oleh penjamin emisi dan lainnya. Sebaliknya, banyak Formulir C yang kita lihat di portal pendanaan disiapkan oleh orang-orang dengan sedikit atau tanpa pengalaman dalam sekuritas, biasanya online. Saya berharap untuk melihat banyak litigasi di bawah bagian 4A (c), karena pengadilan memutuskan apa arti "kehati-hatian yang wajar" untuk portal pendanaan.

Gugatan Pribadi: Ya

Aturan 10b-5

17 CFR 240.10b-5, yang diterbitkan oleh SEC berdasarkan pasal 10(b) Exchange Act, membuatnya melanggar hukum, sehubungan dengan pembelian atau penjualan sekuritas apa pun:

Untuk menggunakan perangkat, skema, atau kecerdasan apa pun untuk menipu,
Untuk membuat pernyataan yang tidak benar tentang fakta material atau menghilangkan untuk menyatakan fakta material yang diperlukan untuk membuat pernyataan yang dibuat, dengan mempertimbangkan keadaan di mana pernyataan itu dibuat, tidak menyesatkan, atau
Untuk terlibat dalam tindakan, praktik, atau kegiatan bisnis apa pun yang beroperasi atau akan beroperasi sebagai penipuan atau penipuan terhadap siapa pun.

Tanggung jawab muncul berdasarkan Aturan 10b-5 hanya dengan maksud untuk menipu, yang dikenal dalam jargon hukum sebagai "ilmuwan."

Mahkamah Agung telah menyatakan bahwa hanya orang yang "membuat" pernyataan yang menipu atau kelalaian yang dapat bertanggung jawab di bawah cabang kedua dari Aturan 10b-5 - bukan orang yang hanya menyebarkan pernyataan itu dengan polos. Namun yang menjadi pertanyaan: apakah portal pendanaan hanya menyebarkan informasi dari emiten, atau “membuat” pernyataan bersama emiten? Mengingat peran portal pendanaan di Reg CF, sangat mungkin yang terakhir, meskipun itu bisa bergantung pada fakta dari kasus tertentu.

Tapi pertanyaan itu bisa diperdebatkan. Berdasarkan keputusan pengadilan baru-baru ini, portal pendanaan yang mengetahui tentang pernyataan atau kelalaian yang menyesatkan dan tetap mengizinkannya di situs webnya dapat bertanggung jawab di bawah cabang pertama atau ketiga dari Aturan 10b-5.

Gugatan Pribadi: Ya

Bagian 17(a) dari Securities Act

Bagian 17(a) dari Securities Act melarang setiap orang, termasuk penerbit, dalam menawarkan atau menjual sekuritas, untuk:

Gunakan perangkat, skema, atau kecerdasan apa pun untuk menipu, atau
Memperoleh uang atau properti melalui pernyataan yang tidak benar tentang fakta material atau kelalaian untuk menyatakan fakta material yang diperlukan untuk membuat pernyataan yang dibuat, dengan mempertimbangkan keadaan di mana pernyataan itu dibuat, tidak menyesatkan; atau
Terlibat dalam transaksi, praktik, atau kegiatan bisnis apa pun yang beroperasi atau akan beroperasi sebagai penipuan atau penipuan terhadap pembeli.

Bahkan jika bukan penerbitnya, portal pendanaan yang berpartisipasi dalam skema untuk menyesatkan investor dapat dikenai pasal 17(a) Undang-undang seperti halnya dapat bertanggung jawab kepada investor berdasarkan Aturan 10b-5.

Gugatan Pribadi: Tidak

Crowdfunding dan Peraturan FINRA

Portal pendanaan yang melanggar peraturan yang dikeluarkan oleh SEC atau FINRA dapat dikenai sanksi atau, dalam kasus ekstrim, pendaftarannya di SEC dan/atau keanggotaannya di FINRA ditangguhkan, yang secara efektif membuatnya gulung tikar.

Seorang investor yang kehilangan uang dan mengetahui bahwa portal pendanaan melanggar peraturan SEC mungkin akan mengklaim bahwa pelanggaran peraturan menimbulkan hak tindakan pribadi - yaitu, jika dia dirugikan oleh pelanggaran peraturan maka dia dapat menuntut portal pendanaan. Meskipun kita tidak pernah bisa mengatakan tidak pernah, klaimnya harus gagal.

Gugatan Pribadi: Tidak

Hukum Umum Negara Bagian

Portal pendanaan dapat bertanggung jawab kepada investor berdasarkan berbagai teori "hukum umum" negara bagian (sebagai lawan dari undang-undang), termasuk penipuan dan pernyataan yang salah. Dalam kasus umum, investor akan mencoba untuk menunjukkan bahwa (i) penerbit melakukan kesalahan, dan (ii) portal pendanaan bertanggung jawab untuk itu.

Gugatan Pribadi: Ya

Kewajiban kepada Emiten

Portal pendanaan akan digugat oleh emiten. Di antara kemungkinan klaim:

Portal pendanaan membuat janji tentang penawaran yang terbukti palsu (misalnya, “Anda pasti akan mengumpulkan setidaknya $2 juta!”);
Portal pendanaan melakukan penawaran secara tidak efektif (misalnya, gagal memberi tahu pelanggan melalui email);
Portal pendanaan membuat kesalahan representasi faktual (misalnya, jumlah pengguna terdaftarnya atau persentase kenaikan yang berhasil); dan
Tindakan portal pendanaan menyebabkan emiten menghadapi tuntutan hukum dari investor (misalnya, pendanaan tersebut mencatat pertumbuhan pendapatan emiten dari tahun ke tahun sebagai 1,300%, bukan 130%).

Gugatan Pribadi: Ya

Aturan Pidana

Jika portal pendanaan benar-benar kacau, itu bahkan dapat dikenakan hukuman pidana Federal dan negara bagian, termasuk:

Hukuman pidana karena dengan sengaja melanggar undang-undang sekuritas
Hukuman pidana untuk penipuan surat
Hukuman pidana untuk penipuan kawat
Hukuman pidana karena melanggar Organisasi yang Dipengaruhi Raket dan Korup

Tanggung jawab orang

Pengusaha terlalu sering percaya bahwa beroperasi melalui perusahaan atau badan hukum lainnya melindungi mereka dari tanggung jawab pribadi. Misalnya, seorang pengusaha dalam perjalanannya ke pertemuan bisnis berbelok untuk menabrak sekelompok dokter dan melompat dari mobilnya sambil tertawa. "Anda tidak dapat menuntut saya, saya beroperasi melalui perusahaan!"

Tidak. Dia melakukannya, jadi dia bertanggung jawab secara pribadi, korporasi atau bukan korporasi. Jika karyawannya yang melakukannya, ceritanya mungkin berbeda (kecuali dia mabuk ketika dia menyerahkan kuncinya).

Hal yang sama berlaku dalam undang-undang sekuritas. Sejauh Anda secara pribadi membuat keputusan untuk portal pendanaan, semua kewajiban potensial yang telah saya jelaskan juga berlaku untuk Anda secara pribadi.

Mengurangi Risiko Anda

Portal pendanaan dapat dan harus mengambil langkah-langkah untuk mengurangi risiko hukumnya. Ini termasuk:

Kontrak Kuat dengan Emiten: Portal pendanaan harus memiliki kontrak yang kuat dengan penerbit, dengan jelas mendefinisikan siapa yang bertanggung jawab atas apa dan melepaskan tanggung jawab pada bagian portal pendanaan.
Pelatihan: Seorang karyawan junior dari portal pendanaan pernah mengatakan kepada klien saya untuk melakukan sesuatu yang jelas-jelas melanggar undang-undang sekuritas. Menyadari bahwa portal pendanaan, seperti pemberi kerja lainnya, bertanggung jawab atas tindakan karyawan mereka, portal pendanaan harus memiliki program pelatihan yang kuat. Antara lain, karyawan harus mengetahui tentang kewajiban potensial portal pendanaan dan memahami Manual Kebijakan & Prosedurnya.
Proses Uji Tuntas: Portal pendanaan harus memiliki proses dan kebijakan untuk melakukan uji tuntas. Berapa banyak uji tuntas yang diperlukan adalah pertanyaan terbuka, tetapi jika portal pendanaan dituntut karena gagal menemukan salah saji dalam Formulir C, itu akan ditanyakan tentang kebijakan uji tuntasnya. Jawabannya tidak bisa "Tidak ada".
Asuransi: Seperti bisnis lainnya, portal pendanaan harus memiliki asuransi. Bahkan gugatan yang sangat lemah dapat menghabiskan biaya ratusan ribu dolar untuk dipertahankan.
budaya: Laut di ujung Amerika Selatan termasuk yang paling kasar di dunia, karena dua samudra bertabrakan. Crowdfunding seperti itu, semacam itu. Di satu sisi, Crowdfunding adalah hal baru dan mengganggu serta menarik orang yang ingin do sesuatu. Di sisi lain, lanskap hukum di mana Crowdfunding berlangsung sudah tua dan usang, berkembang sebelum banyak rumah Amerika memilikinya. radio. Melompat ke dunia baru yang berani dari pembentukan modal online, bersemangat untuk bergerak cepat dan setidaknya merusak banyak hal, portal pendanaan tetap harus menciptakan budaya yang menganggap serius tanggung jawab yang seringkali membosankan terkait dengan penjualan sekuritas.