Bisakah LLC Berfungsi sebagai Kendaraan Penggalangan Dana untuk Perusahaan?

Crowdfunding tidak mengacaukan penerbitnya meja topi. Namun demikian, karena banyak emiten dan investor berpendapat demikian, SEC mengadopsi 17 CFR §270.3a-9 awal tahun ini. Hal ini memungkinkan penerbit Reg CF untuk menggunakan “kendaraan crowdfunding” untuk menerbitkan sekuritas kepada investor sambil menambahkan hanya satu entri ke tabel batasnya.

Penggunaan SPV untuk memiliki sekuritas adalah hal biasa di dunia Judul II (Peraturan 506(c)) dan dunia sekuritas pada umumnya. Oleh karena itu, kami membentuk entitas terpisah, biasanya perseroan terbatas, untuk memiliki sekuritas perusahaan “utama”. Memang benar, variasi struktur SPV diperlukan dalam pembiayaan real estat yang disekuritisasi.

Tapi bukan itu yang dipikirkan SEC dengan kendaraan crowdfunding di Judul III. SEC memikirkan suatu entitas yang merupakan bayangan cermin; Anda mungkin mengatakan alter-ego dari penerbitnya. Misalnya, kendaraan crowdfunding:

• Tidak dapat mempunyai tujuan selain memiliki surat berharga dari penerbitnya;
• Harus memiliki akhir tahun fiskal yang sama dengan penerbit;
• Tidak boleh meminjam uang;
• Semua biayanya harus diganti hanya oleh penerbit; Dan
• Harus “Menjaga hubungan satu lawan satu antara jumlah, denominasi, jenis, dan hak efek penerbit crowdfunding yang dimilikinya dengan jumlah, denominasi, jenis, dan hak dari sekuritasnya yang beredar.”

Apa maksud dari persyaratan terakhir itu? Bagi saya, sepertinya “hak” yang terkait dengan sekuritas penerbit harus sama dengan “hak” yang terkait dengan sekuritas kendaraan crowdfunding.

“Hak” yang terkait dengan sekuritas sebagian ditentukan berdasarkan kontrak, yang dapat kita kendalikan, namun sebagian lagi ditentukan oleh undang-undang negara bagian. Undang-undang perusahaan sangat bervariasi dari satu negara bagian ke negara bagian lainnya, dan bahkan di dalam suatu negara bagian, undang-undang perusahaan seringkali sangat berbeda dengan undang-undang perseroan terbatas. Ini disengaja: undang-undang perseroan terbatas dibuat sedemikian rupa berbeda daripada anggaran dasar perusahaan terkait. Misalnya, undang-undang LLC biasanya memberikan kebebasan kontrak yang jauh lebih besar kepada anggota LLC, sementara undang-undang perusahaan, karena alasan historis, mengambil pandangan yang lebih paternalistik.

Sekarang, anggaplah penerbit dalam penawaran Reg CF adalah perusahaan Delaware. Tanpa panduan yang bertentangan dari SEC, saya berpendapat bahwa agar “hak” tetap sama, sarana crowdfunding juga harus merupakan perusahaan Delaware, bukan perseroan terbatas Delaware. Demikian pula, jika penerbitnya adalah perseroan terbatas Wyoming, sarana crowdfunding tidak boleh merupakan perseroan terbatas Delaware. Jika penerbitnya adalah perseroan terbatas Wyoming, maka sarana crowdfundingnya haruslah perseroan terbatas Wyoming. Itupun, hanya jika Perjanjian Pengoperasian wahana crowdfunding identik dengan Perjanjian Pengoperasian penerbit, sehingga memberikan hak yang sama kepada pemegang jaminan.

Semuanya baik-baik saja kecuali masalah pajak. Jika penerbit dan wahana penggalangan dana sama-sama merupakan korporasi C, maka dividen yang dibayarkan penerbit kepada wahana penggalangan dana tersebut sebagian akan dikenakan pajak berganda.

Mungkin SEC akan mengeluarkan panduan yang memperhalus aturan “hubungan satu-ke-satu”. Atau mungkin Kongres akan mengubah pasal 243 dari Kode Pendapatan Internal untuk memberikan pengurangan 100% kepada penerbit atas dividen yang dibayarkan ke sarana crowdfunding. Sampai saat itu tiba, emiten yang merupakan korporasi harus mengundurkan diri dari pajak berganda atau tidak menggunakan sarana crowdfunding, yang sebenarnya tidak mereka perlukan.

Sumber: https://crowdfundingattorney.com/2021/07/23/can-an-llc-serve-as-a-crowdfunding-vehicle-for-a-corporation/