Sociedades que cotizan en bolsa: la trampa para las LLC que cotizan en ATS

Una desventaja de las empresas privadas es que no son líquidas, lo que significa que no puede vender sus acciones fácilmente. Es por eso que mucha gente está gastando mucho tiempo y dinero creando mercados secundarios para empresas privadas. Estos mercados secundarios generalmente toman la forma de un "sistema de comercio alternativo" o ATS, que es propiedad y está operado por un corredor de bolsa. Más sobre mercados secundarios esta página.

Si está recaudando dinero para una LLC, es atractivo que los intereses se negocien en un ATS porque puede decirles a los posibles inversores que tendrán liquidez, en teoría, si no en la práctica. Pero también hay un inconveniente: si los intereses de la LLC se negocian en un ATS, entonces la LLC podría ser tratada como una corporación a efectos fiscales, no como una sociedad, con consecuencias potencialmente negativas.

Si está interesado en las diferencias entre sociedades y corporaciones, puede leer así, pero baste decir que (i) si es una LLC, probablemente tomó esa decisión intencionalmente, y (ii) una corporación está sujeta a dos niveles de impuestos a la salida, lo que reduce significativamente el rendimiento después de impuestos anticipado para los inversores.

Según la sección 7704 del Código de Rentas Internas, una sociedad (incluida una LLC gravada como una sociedad) será tratada como una corporación a efectos fiscales si:

• Los intereses en la sociedad se negocian en un mercado de valores establecido; o
• Los intereses en la sociedad son fácilmente negociables en un mercado secundario "o el equivalente sustancial del mismo".

Los intereses en una LLC privada generalmente no se negociarán en NASDAQ ni en ningún otro mercado de valores establecido, por lo que no nos preocupamos por la primera regla. Pero nos preocupa la segunda regla. Los intereses en una sociedad se considerarán fácilmente negociables en un mercado secundario o equivalente si:

• Los intereses en la sociedad son cotizados regularmente por cualquier persona, como un corredor o comerciante, que crea un mercado en los intereses; o
• Cualquier persona regularmente pone a disposición del público (incluidos los clientes o suscriptores) cotizaciones de oferta o demanda con respecto a los intereses en la sociedad y está lista para efectuar transacciones de compra o venta a los precios cotizados para sí misma o en nombre de otros; o
• El titular de una participación en la sociedad tiene una oportunidad disponible, regular y continua de vender o intercambiar la participación a través de un medio público de obtener o proporcionar información de ofertas para comprar, vender o intercambiar participaciones en la sociedad; o
• Los posibles compradores y vendedores tienen la oportunidad de comprar, vender o intercambiar intereses en la sociedad en un marco de tiempo y con regularidad y continuidad.

Concéntrese en el tercer punto. El objetivo de incluir los intereses de la LLC en un ATS es brindar a los inversores una oportunidad disponible, regular y continua para vender o intercambiar el interés. Por lo tanto, enumerar los intereses de su LLC en un ATS convertirá automáticamente su sociedad en una corporación a efectos fiscales, a menos que cumpla con una de las excepciones.

Este es el Código de Rentas Internas por lo que hay excepciones y excepciones a las excepciones y así sucesivamente. ¿De qué otra manera los cabilderos pondrían comida en la mesa?

Estas son las principales excepciones:

• Excepción para colocaciones privadas: Su LLC obtuvo capital en una oferta privada (incluida la Regla 506 (c) y Reg CF) y no tiene más de 100 miembros.
• Sin comercio real: Los intereses en su LLC se enumeran en un ATS pero no más del 2% de todos los intereses se negocian cada año.
• Excepción para Ingresos Pasivos y la Industria del Petróleo y Gas: Al menos el 90% de los ingresos de su LLC provienen de intereses, dividendos, alquileres, ganancias de la venta de bienes raíces o activos de capital, o del negocio de petróleo y gas.
• Servicio de emparejamiento calificado: Los intereses en su LLC se negocian solo a través de un "servicio de coincidencia calificado" y no se negocia más del 10% de los intereses cada año. Un servicio de emparejamiento calificado es donde:
  • El servicio consta de un sistema que enumera ofertas y/o solicitudes de cotizaciones para relacionar vendedores con compradores;
  • El cotejo se produce ya sea haciendo coincidir la lista de compradores con la lista de vendedores oa través de un proceso de oferta y demanda;
  • El socio vendedor no puede celebrar un acuerdo vinculante para vender el interés hasta el 15^th día siguiente a la fecha en que se pone a disposición de los compradores potenciales la información relativa a la oferta de la participación en venta;
  • El cierre de la venta no se produce antes de los 45^th día siguiente a la fecha en que se pone a disposición de los compradores potenciales la información relativa a la oferta de la participación en venta;
  • El servicio de comparación muestra solo cotizaciones que no comprometen a ninguna persona a comprar o vender una participación de sociedad al precio cotizado o cotizaciones que expresan interés en una participación de sociedad sin un precio adjunto y no muestra cotizaciones en las que cualquier persona se comprometa a comprar o vender. vender un interés de sociedad al precio cotizado;
  • La información del socio vendedor se elimina del servicio de comparación dentro de los 120 días posteriores a la fecha en que la información sobre la oferta de la participación en venta se pone a disposición de los compradores potenciales y, luego de cualquier eliminación (que no sea la eliminación por motivo de una venta de cualquier parte de dicho interés) de la información del socio vendedor del servicio de comparación, el socio vendedor no ingresa ninguna oferta para vender una participación en la sociedad en el servicio de comparación durante al menos 60 días.

Muchas LLC de bienes raíces satisfarán la excepción de los ingresos pasivos (alquiler de bienes raíces), aunque deben tener cuidado con otras fuentes de ingresos, como los ingresos de un estacionamiento o una lavandería. La mayoría de las LLC en el negocio de petróleo y gas satisfarán la misma excepción porque fue escrita para ellos. Obviamente, una LLC formada para mantener bonos del tesoro está bien.

Pero la gran mayoría de las LLC que recaudan dinero en Crowdfunding realizan otros negocios, desde tecnología hasta toallitas húmedas para bebés. Estas empresas deben sopesar el beneficio de negociar en un ATS (liquidez teórica) frente al costo de ser tratadas como una corporación a efectos fiscales.

NOTA: Puede enumerar los intereses de su LLC en un ATS pero limitar el comercio para mantenerse por debajo de los umbrales anuales permitidos. Pero, por supuesto, eso limita la liquidez para sus inversores, quitando algo de aire a su mensaje de marketing.

Fuente: https://crowdfundingattorney.com/2021/09/20/publicly-traded-partnerships-the-trap-for-llcs-traded-on-ats/