Η νομική ευθύνη μιας πύλης χρηματοδότησης TITLE III

Αναδημοσίευση από τον Πλάτωνα

Ακολουθούν: 0

In αυτό το post στο blog Συνόψισα την πιθανή νομική ευθύνη του εκδότες άντληση κεφαλαίων χρησιμοποιώντας Crowdfunding Title II (γνωστός και ως κανόνας 506(c)), Title III Crowdfunding (γνωστός και ως Reg CF) και Title IV Crowdfunding (γνωστός και ως Κανονισμός A). Εδώ, θα συνοψίσω την πιθανή νομική ευθύνη ενός καταχωρισμένου Τίτλου III πύλη χρηματοδότησης.

Αρχικά, ας διακρίνουμε δύο είδη ευθύνης: ευθύνη προς το δημόσιο (π.χ, προς την SEC) για παραβίαση των κανόνων· και ευθύνη έναντι ιδιωτών. Οι περισσότεροι άνθρωποι σκέφτονται το πρώτο είδος ευθύνης, αλλά συχνά το δεύτερο είναι πιο σημαντικό. Η κυβέρνηση δεν γνωρίζει για τις περισσότερες παραβιάσεις της νομοθεσίας περί κινητών αξιών και, ακόμη κι αν γνωρίζει, πρέπει να επιλέξει ποιες υποθέσεις θα διώξει. Αντίθετα, τα ιδιωτικά μέρη - εκδότες και επενδυτές - είναι πιθανό να γνωρίζουν για πραγματικές ή πιθανές παραβιάσεις και υπάρχουν πολλοί δικηγόροι των εναγόντων που είναι πρόθυμοι να ρίξουν μια ευκαιρία.

Άρθρο 4Α στοιχείο γ) του νόμου περί κινητών αξιών

Το τμήμα 4A(c) του Securities Act του 1933 καθιστά έναν «εκδότη» υπεύθυνο έναντι ενός επενδυτή όταν:

Ο εκδότης έκανε μια αναληθή δήλωση ενός σημαντικού γεγονότος ή παρέλειψε να δηλώσει ένα ουσιώδες γεγονός που πρέπει να δηλωθεί ή είναι απαραίτητο για να κάνει τις δηλώσεις, υπό το φως των συνθηκών υπό τις οποίες έγιναν, όχι παραπλανητικές.
Ο επενδυτής δεν γνώριζε την αναλήθεια ή την παράλειψη. και
Ο εκδότης δεν μπορεί να αποδείξει ότι ο εκδότης δεν γνώριζε, και κατά την άσκηση εύλογης επιμέλειας δεν μπορούσε να γνωρίζει την αναλήθεια ή την παράλειψη.

Το καταστατικό ορίζει τον «εκδότη» να περιλαμβάνει:

Κάθε πρόσωπο που είναι διευθυντής ή εταίρος του εκδότη·
Ο κύριος εκτελεστικός υπάλληλος, ο κύριος οικονομικός υπάλληλος και ο ελεγκτής ή ο κύριος υπόλογος του εκδότη·
Κάθε πρόσωπο που κατέχει παρόμοια θέση ή ασκεί παρόμοια λειτουργία, ανεξαρτήτως τίτλου· και
Οποιοδήποτε πρόσωπο προσφέρει ή πουλά την ασφάλεια στην προσφορά Reg CF.

Η SEC αρνήθηκε να πει με τον ένα ή τον άλλο τρόπο εάν μια πύλη χρηματοδότησης είναι «εκδότης» για αυτούς τους σκοπούς. Δεδομένου του ρόλου των πυλών χρηματοδότησης στην παρουσίαση τίτλων στο κοινό, ωστόσο, φαίνεται πιθανό εκτός από ασυνήθιστες περιστάσεις.

Εάν μια πύλη χρηματοδότησης είναι εκδότης και το Έντυπο Γ περιέχει ψευδείς δηλώσεις ή παραλείπει σημαντικές πληροφορίες, η πύλη χρηματοδότησης θα είναι υπόχρεη σε ιδιωτικές αγωγές από επενδυτές, εκτός εάν η πύλη χρηματοδότησης μπορεί να αποδείξει ότι δεν γνώριζε για τις ψευδείς δηλώσεις ή παραλείψεις και δεν θα μπορούσε να έχει μάθει γι 'αυτούς με την άσκηση εύλογης φροντίδας.

Η γλώσσα της ενότητας 4Α(γ) είναι πολύ παρόμοια με τη γλώσσα του άρθρου 12(α)(2) του νόμου περί κινητών αξιών, που ισχύει για τις δημόσιες εταιρείες. Αλλά ο αγωνιστικός χώρος είναι διαφορετικός. Το έγγραφο που χρησιμοποιείται σε μια δημόσια κατάθεση – ένα ενημερωτικό δελτίο – υπόκειται συνήθως σε επίπεδο δέουσας επιμέλειας, όχι μόνο από τον εκδότη και τους δικηγόρους του αλλά και από τον αναδόχου και άλλους. Αντίθετα, πολλά από τα έντυπα C που βλέπουμε στις πύλες χρηματοδότησης προετοιμάζονται από άτομα με μικρή ή καθόλου εμπειρία σε τίτλους, συνήθως στο διαδίκτυο. Αναμένω να δω πολλές διαφορές σύμφωνα με την ενότητα 4Α(γ), καθώς τα δικαστήρια αποφασίζουν τι σημαίνει «εύλογη φροντίδα» για τη χρηματοδότηση πυλών.

Ιδιωτικές αγωγές: Ναι

Κανόνας 10β-5

17 CFR §240.10b-5, που εκδόθηκε από την SEC σύμφωνα με την ενότητα 10(β) του Exchange Act, το καθιστά παράνομο, σε σχέση με την αγορά ή την πώληση οποιουδήποτε τίτλου:

Για να χρησιμοποιήσετε οποιαδήποτε συσκευή, σχέδιο ή τεχνητό για εξαπάτηση,
Να προβεί σε οποιαδήποτε αναληθή δήλωση ενός ουσιώδους γεγονότος ή να παραλείψει να δηλώσει ένα ουσιαστικό γεγονός που είναι απαραίτητο για να γίνουν οι δηλώσεις που έγιναν, υπό το φως των συνθηκών υπό τις οποίες έγιναν, όχι παραπλανητικές, ή
Για να συμμετάσχετε σε οποιαδήποτε πράξη, πρακτική ή επιχειρηματική πορεία που λειτουργεί ή θα λειτουργούσε ως απάτη ή δόλο εναντίον οποιουδήποτε προσώπου.

Η ευθύνη προκύπτει σύμφωνα με τον Κανόνα 10β-5 μόνο με το πρόθεση να εξαπατήσει, γνωστό στη νομική ορολογία ως «επιστήμονας».

Το Ανώτατο Δικαστήριο έκρινε ότι μόνο το άτομο που «κάνει» μια παραπλανητική δήλωση ή παράλειψη μπορεί να είναι υπεύθυνο σύμφωνα με το δεύτερο σκέλος του Κανόνα 10β-5 – όχι ένα άτομο που απλώς διαδίδει τη δήλωση αθώα. Αλλά αυτό θέτει το ερώτημα: μια πύλη χρηματοδότησης απλώς διαδίδει πληροφορίες από τους εκδότες ή «κάνει» τις δηλώσεις μαζί με τον εκδότη; Δεδομένου του ρόλου των πυλών χρηματοδότησης στο Reg CF, πολύ πιθανόν το τελευταίο, αν και αυτό θα μπορούσε να εξαρτηθεί από τα γεγονότα μιας δεδομένης υπόθεσης.

Αλλά αυτή η ερώτηση μπορεί να είναι αμφιλεγόμενη. Σύμφωνα με πρόσφατες δικαστικές αποφάσεις, μια πύλη χρηματοδότησης που γνωρίζει για τις παραπλανητικές δηλώσεις ή παραλείψεις και τις επιτρέπει ούτως ή άλλως στον ιστότοπό της, θα μπορούσε να είναι υπεύθυνη είτε βάσει του πρώτου είτε του τρίτου σκέλους του Κανόνα 10β-5.

Ιδιωτικές αγωγές: Ναι

Άρθρο 17(α) του νόμου περί κινητών αξιών

Το άρθρο 17(α) του νόμου περί κινητών αξιών καθιστά παράνομο για οποιοδήποτε πρόσωπο, συμπεριλαμβανομένου του εκδότη, στην προσφορά ή την πώληση κινητών αξιών:

Χρησιμοποιήστε οποιαδήποτε συσκευή, σχέδιο ή τεχνητό για εξαπάτηση ή
Λήψη χρημάτων ή περιουσίας μέσω οποιασδήποτε αναληθούς δήλωσης ουσιώδους γεγονότος ή οποιασδήποτε παράλειψης δήλωσης ουσιώδους γεγονότος που είναι απαραίτητη για να γίνουν οι δηλώσεις που έγιναν, υπό το φως των συνθηκών υπό τις οποίες έγιναν, και όχι παραπλανητικές. ή
Συμμετέχετε σε οποιαδήποτε συναλλαγή, πρακτική ή επιχειρηματική πορεία που λειτουργεί ή θα λειτουργούσε ως απάτη ή δόλο στον αγοραστή.

Ακόμα κι αν δεν είναι ο εκδότης, μια πύλη χρηματοδότησης που συμμετέχει σε ένα πρόγραμμα παραπλάνησης επενδυτή θα μπορούσε να υπόκειται στην ενότητα 17(α) του νόμου, όπως θα μπορούσε να είναι υπεύθυνη έναντι των επενδυτών σύμφωνα με τον Κανόνα 10β-5.

Ιδιωτικές αγωγές: Όχι

Crowdfunding και κανονισμοί FINRA

Μια πύλη χρηματοδότησης που παραβιάζει τους κανονισμούς που εκδόθηκαν από την SEC ή τη FINRA θα μπορούσε να τιμωρηθεί ή, στην ακραία περίπτωση, να ανασταλεί η εγγραφή της στην SEC ή/και η ιδιότητα μέλους της στο FINRA, πράγμα που θα την θέσει εκτός λειτουργίας.

Ένας επενδυτής που χάνει χρήματα και μαθαίνει ότι η πύλη χρηματοδότησης παραβίασε τους κανονισμούς της SEC πιθανότατα θα ισχυριστεί ότι η κανονιστική παραβίαση γεννά ένα ιδιωτικό δικαίωμα δράσης – δηλαδή ότι εάν ζημιώθηκε από την κανονιστική παράβαση, τότε μπορεί να μηνύσει την πύλη χρηματοδότησης. Αν και ποτέ δεν μπορούμε να πούμε ποτέ, ο ισχυρισμός της θα πρέπει να αποτύχει.

Ιδιωτικές αγωγές: Όχι

Κρατικό Κοινό Δίκαιο

Μια πύλη χρηματοδότησης θα μπορούσε να είναι υπεύθυνη έναντι των επενδυτών σύμφωνα με μια ποικιλία κρατικών θεωριών «κοινού δικαίου» (σε αντίθεση με το καταστατικό δίκαιο), συμπεριλαμβανομένης της απάτης και της ψευδούς δήλωσης. Στην τυπική περίπτωση, ο επενδυτής θα προσπαθήσει να δείξει ότι (i) ο εκδότης έκανε κάτι λάθος και (ii) η πύλη χρηματοδότησης είναι υπεύθυνη για αυτό.

Ιδιωτικές αγωγές: Ναι

Ευθύνη προς Εκδότες

Οι πύλες χρηματοδότησης θα μηνύονται από τους εκδότες. Μεταξύ των πιθανών ισχυρισμών:

Η πύλη χρηματοδότησης έδωσε υποσχέσεις σχετικά με την προσφορά που αποδείχθηκε ψευδής (π.χ, «Σίγουρα θα συγκεντρώσετε τουλάχιστον 2 εκατομμύρια δολάρια!»);
Η πύλη χρηματοδότησης πραγματοποίησε την προσφορά αναποτελεσματικά (π.χ, αποτυχία ειδοποίησης των συνδρομητών μέσω email)·
Η πύλη χρηματοδότησης έκανε πραγματικές παραποιήσεις (π.χ, τον αριθμό των εγγεγραμμένων χρηστών του ή το ποσοστό των επιτυχημένων αυξήσεων)· και
Οι ενέργειες της πύλης χρηματοδότησης προκάλεσαν τον εκδότη να αντιμετωπίσει αγωγές από επενδυτές (π.χ, η χρηματοδότηση κατέγραψε την ετήσια αύξηση των εσόδων του εκδότη σε 1,300% αντί για 130%).

Ιδιωτικές αγωγές: Ναι

Ποινικοί Κανόνες

Εάν μια πύλη χρηματοδότησης πραγματικά χαλάσει, θα μπορούσε ακόμη και να υπόκειται σε ομοσπονδιακές και πολιτειακές ποινικές κυρώσεις, όπως:

Ποινικές κυρώσεις για σκόπιμη παραβίαση της νομοθεσίας περί κινητών αξιών
Ποινικές κυρώσεις για απάτη αλληλογραφίας
Ποινικές κυρώσεις για απάτη μέσω συρμάτων
Ποινικές κυρώσεις για παραβίαση των οργανώσεων που επηρεάζονται και διεφθαρμένοι από ρακέτες

Ευθύνη Ανθρώπων

Οι επιχειρηματίες πολύ συχνά πιστεύουν ότι η λειτουργία μέσω μιας εταιρείας ή άλλης νομικής οντότητας τους προστατεύει από την προσωπική ευθύνη. Για παράδειγμα, μια επιχειρηματίας στο δρόμο της για μια επαγγελματική συνάντηση στρίβει για να τρέξει πάνω από ένα σωρό γιατρών και πηδά από το αυτοκίνητό της γελώντας. «Δεν μπορείτε να μου κάνετε μήνυση, λειτουργώ μέσω μιας εταιρείας!»

Όχι. Το έκανε, επομένως είναι προσωπικά υπεύθυνη, εταιρεία ή καμία εταιρεία. Αν το έκανε ο υπάλληλος της, η ιστορία μπορεί να ήταν διαφορετική (εκτός αν ήταν μεθυσμένος όταν του έδωσε τα κλειδιά).

Το ίδιο ισχύει και στους νόμους περί χρεογράφων. Στο βαθμό που λαμβάνετε προσωπικά αποφάσεις για την πύλη χρηματοδότησης, όλη η πιθανή ευθύνη που περιέγραψα ισχύει και για εσάς προσωπικά.

Μείωση του κινδύνου σας

Μια πύλη χρηματοδότησης μπορεί και πρέπει να λάβει μέτρα για να μειώσει τον νομικό της κίνδυνο. Αυτά περιλαμβάνουν:

Ισχυρή σύμβαση με τους εκδότες: Οι πύλες χρηματοδότησης θα πρέπει να έχουν ισχυρό συμβόλαιο με τους εκδότες, να προσδιορίζει με σαφήνεια ποιος είναι υπεύθυνος για τι και να αποποιείται την ευθύνη από την πλευρά της πύλης χρηματοδότησης.
Εκπαίδευση: Ένας κατώτερος υπάλληλος μιας πύλης χρηματοδότησης είπε κάποτε στον πελάτη μου να κάνει κάτι που σαφώς παραβίαζε τους νόμους περί χρεογράφων. Αναγνωρίζοντας ότι οι πύλες χρηματοδότησης, όπως και άλλοι εργοδότες, ευθύνονται για τις πράξεις των εργαζομένων τους, οι πύλες χρηματοδότησης θα πρέπει να διαθέτουν ένα ισχυρό πρόγραμμα κατάρτισης. Μεταξύ άλλων, οι εργαζόμενοι θα πρέπει να γνωρίζουν για την πιθανή ευθύνη της πύλης χρηματοδότησης και να είναι εξοικειωμένοι με το Εγχειρίδιο Πολιτικών και Διαδικασιών.
Διαδικασίες δέουσας επιμέλειας: Οι πύλες χρηματοδότησης θα πρέπει να διαθέτουν διαδικασίες και πολιτικές για τη διενέργεια δέουσας επιμέλειας. Το πόσο απαιτείται δέουσα επιμέλεια είναι ένα ανοιχτό ερώτημα, αλλά εάν μια πύλη χρηματοδότησης μηνύεται επειδή δεν ανακάλυψε ένα λάθος σε ένα Έντυπο Γ, θα ερωτηθεί σχετικά με τις πολιτικές δέουσας επιμέλειας. Η απάντηση δεν μπορεί να είναι «Καμία».
Ασφάλιση: Όπως κάθε άλλη επιχείρηση, οι πύλες χρηματοδότησης θα πρέπει να διαθέτουν ασφάλιση. Ακόμη και μια πολύ αδύναμη αγωγή μπορεί να κοστίσει εκατοντάδες χιλιάδες δολάρια για την υπεράσπιση.
κουλτούρα: Η θάλασσα στο άκρο της Νότιας Αμερικής είναι από τις πιο τραχιές στον κόσμο, καθώς δύο ωκεανοί συγκρούονται. Το crowdfunding είναι κάπως έτσι. Από τη μία πλευρά, το Crowdfunding είναι νέο και ενοχλητικό και προσελκύει άτομα που το θέλουν do κάτι. Από την άλλη πλευρά, το νομικό τοπίο στο οποίο λαμβάνει χώρα το Crowdfunding είναι παλιό και φθαρμένο, αναπτύχθηκε πριν πολλά αμερικανικά σπίτια ραδιόφωνο. Πηγαίνοντας στον γενναίο νέο κόσμο του διαδικτυακού σχηματισμού κεφαλαίων, με ανυπομονησία να κινηθούν γρήγορα και τουλάχιστον να μειώσουν τα πράγματα, οι πύλες χρηματοδότησης πρέπει ωστόσο να δημιουργήσουν μια κουλτούρα που να λαμβάνει σοβαρά υπόψη τη συχνά κουραστική ευθύνη που σχετίζεται με την πώληση τίτλων.