Key Takeaways:
- US Securities and Exchange Commissions (SEC:s) klimat- och ESG- (Environmental, Social, and Governance) Task Force har väckt sina två första verkställighetstalan för påstådda vilseledande ESG-relaterade avslöjanden från ett publikt företag respektive en investeringsrådgivare.
- Åtgärderna återspeglar det nära och fortsatta fokuset på ESG av SEC:s avdelning för verkställighet (Enforcement); fler sådana åtgärder kommer nästan säkert att följa.
- Dessa fall understryker också vikten för emittenter och rådgivare av att minska risken för ESG-relaterade upplysningsöverträdelser genom robusta interna kontroller och noggrann granskning av offentliga uttalanden om ESG-effekter och investeringar.
__________________________________________________________________
Smakämnen bildande av SEC Enforcement's Climate and ESG Task Force förra året bekräftade att ESG hade blivit en av myndighetens högsta verkställighetsprioriteringar och signalerade att en ökning av utredningar och verkställighetsåtgärder mot offentliga företag och investeringsrådgivare skulle följa. Dessa förväntningar har bekräftats av Task Forces två första verkställighetsåtgärder, mot ett publikt bolag respektive en investeringsrådgivare. Genom dessa åtgärder har SEC ytterligare klargjort att den kommer att förfölja emittenter och rådgivare som den anser ha ägnat sig åt "greenwashing" eller på annat sätt felaktigt representerat ESG-relaterad information om deras verksamhet eller investeringspraxis.
Påstådd emittent felaktig framställning av ESG-risker
Den 28 april 2022, SEC belastade det brasilianska gruv- och metallföretaget Vale SA med påstådda vilseledande påståenden om säkerheten för dess dammar innan dess Brumadinho-dammen kollapsade i delstaten Minas Gerais, Brasilien i januari 2019. Enligt SEC: s klagomål, inlämnad till den amerikanska distriktsdomstolen för det östra distriktet i New York, dödade kollapsen 270 människor och släppte 12 miljoner kubikton giftigt avfall, vilket orsakade oåterkalleliga miljöskador på regionens Paraopeba-flod. Av särskild betydelse är åtgärden inte baserad på felaktiga framställningar om Vales ESG-policyer eller praxis, utan mer allmänt, påstådda vilseledande uttalanden om dess säkerhetspraxis och standarder som döljer miljömässiga och sociala risker.
Enligt klagomålet misslyckades företagets Brumadinho-damm till följd av kondensation, ett fenomen där avfallsavlagringar byggs upp och mättar dammen, vilket dramatiskt ökar risken för strukturella haverier och kollaps. Vale påstås ha varit medveten om riskerna för Brumadinho-dammen från vätskebildning från en liknande dammkollaps 2015, och så tidigt som 2003 att Brumadinho-dammen var "farligt ömtålig" med "betydande risk för vätskebildning."
SEC hävdar vidare att företaget "medvetet eller hänsynslöst undertryckt resultaten från sina egna experter" och engagerat sig i ett "mönster av vilseledande handlingar utformade för att gå utanför de tillämpliga regulatoriska kraven relaterade till dammsäkerhet." I klagomålet hävdas särskilt att företaget mellan 2016 och 2018 erhöll många vilseledande stabilitetsförklaringar från revisorer med uppgift att rapportera om dammens strukturella integritet som det visste inte uppfyllde internationella säkerhetsstandarder, och skar ner "affärer i bakrummet" och använde "utpressning". att uppmuntra eller tvinga efterlevnad av dess krav på rapporter som reflekterade positivt på dammens driftsäkerhet.
Under samma period ska Vale ha gjort en rad felaktiga framställningar till investerare med avseende på dammsäkerhet. Till exempel, i en investerarpresentation i oktober 2016, hävdade företaget bland annat att dess dammar hade granskats 2016 för att ta itu med potentialen för kondensering med hjälp av en "rigorös" process; att revisionsprocessen var "konservativ" när det gäller modellering för kondensering; och att presentationen återspeglade en "rigorös granskning av befintliga tekniska studier[.]" I själva verket, hävdar SEC, hade en separat förvätsningsexpert sagt till revisorn och företaget att relevant laboratoriedata inte var tillräckligt tillförlitlig för att användas i säkerheten utvärdering.
På liknande sätt ska Vales 2016 SEC Forms 6-K och 20-F innehålla väsentligt falska och vilseledande uttalanden, inklusive utfästelser om att företaget hade genomfört "extraordinära granskningar" av stabiliteten hos dess dammar och att "inga anomalier har identifierats", även om Företaget och dess revisor hade genom en granskning fått reda på att Brumadinho-dammen var i prekärt skick och företagsledare hade beslutat att avbryta verksamheten på grund av oro över likvefaktion.
Dessutom hävdar SEC att Vale-chefer gjorde falska påståenden i hållbarhetsrapporter, påstådda i en att efter en cykel av dammrevision, "100 % av de granskade strukturerna var certifierade att vara i stabilt skick, fysiskt och hydrauliskt", och att Vale höll sig till "god och strikt internationell praxis" och följde "strängt" och "strikt" lagkraven.
Påstådd rådgivare felaktig framställning av ESG-investeringsmetoder
Arbetsgruppen följde upp Vale-aktionen med en avgjort administrativt förfarande, inlämnad den 23 maj 2022 mot BNY Mellon Investment Adviser (BNYMIA) för påstådda felaktigheter och utelämnanden om användningen av ESG-överväganden vid valet av investeringar för vissa fonder som BNYMIA har rådgivet. BNYMIA gick med på att betala en straffavgift på 1.5 miljoner dollar för att lösa åtgärden.
Enligt Ordersammanställning, BNYMIAs anslutna underrådgivare till fonderna hade ett "ansvarsfullt investeringsteam" som förberedde ESG-kvalitetsgranskningar för aktier och företagsobligationer. För vissa fonder som underrådgivaren gav råd, krävde underrådgivaren att teamet skulle utföra en egenutvecklad ESG-"kvalitetsgranskning" för alla investeringar, vilket inkluderade att identifiera ESG-risker och möjligheter som potentiella investeringar uppvisar och tilldela en numerisk ESG-kvalitetsgranskning poäng för de granskade investeringarna. För andra fonder, inklusive de fonder som är aktuella i detta fall, påstods underrådgivaren kunna, och gjorde, välja investeringar som inte genomgick ESG-granskningen.
SEC fann att mellan juli 2018 och september 2021, representerade BNYMIA felaktigt för investerare i fondprospekten och för fondernas styrelser att underrådgivaren genomförde proprietära ESG-granskningar som en del av investeringsanalysprocessen för alla investeringar. Ordern fann också att BNYMIA gjorde liknande framställningar i skriftliga svar på förfrågningar om förslag (RFP) från andra värdepappersföretag som övervägde att investera i fonderna.
I synnerhet påstås BNYMIA representera i avsnittet "Mål och tillvägagångssätt" i sina fondprospekt att underrådgivaren hade en "väl etablerad inställning till ansvarsfulla investeringar" inklusive "identifiering och övervägande av [ESG] risker, möjligheter och problem genomgående forskningsprocessen via [. . .] proprietära kvalitetsgranskningar i ett försök att säkerställa att alla väsentliga ESG-frågor beaktas.” Prospekten påstods också ha angett att detta tillvägagångssätt "integrerades i investeringsprocessen" för fonderna.
SEC fann dock att av 185 investeringar som gjorts av fonden i fråga, hade 67 inte ett ESG-kvalitetsresultat vid tidpunkten för investeringen, vilket representerade cirka 25 % av fondens nettotillgångar vid tidpunkten för uttalandena . SEC fann därför att en "rimlig investerare" som läste prospekten felaktigt kunde dra slutsatsen att alla portföljinnehav i fonden hade genomgått en ESG-kvalitetsgranskning.
Dessutom fann SEC att BNYMIAS RFP-svar till andra företag som övervägde fonderna beskrev underrådgivarens forskningsprocess, inklusive utförandet av ESG-kvalitetsgranskningar, och uppgav att underrådgivaren utförde en ESG-kvalitetsgranskning för varje värdepapper som rekommenderas av underrådgivarens analytiker. Ett RFP-svar angav till exempel att "ESG-överväganden tas i beaktande i varje skede av investeringsprocessen" och att "före investeringar måste varje värdepapper som övervägs för investeringar av våra globala industrianalytiker ha en ESG-kvalitetsgranskning utförd av en medlem av [teamet för ansvarsfulla investeringar].”
Slutligen fann SEC att BNYMIA saknade skriftliga policyer och procedurer som rimligen var utformade för att förhindra felaktiga eller väsentligt ofullständiga uttalanden i prospekt, RFP-svar eller till fondernas styrelser om underrådgivarens användning av ESG-kvalitetsgranskningar. Den fann vidare att BNYMIA:s efterlevnadspersonal inte var medveten om före mitten av mars 2020 att kvalitetsgranskningar inte utfördes för alla fondernas investeringar.
Kommissionen anklagade BNYMIA för vårdslöshet baserade överträdelser av anti-bedrägeribestämmelserna i Investment Advisers Act från 1940 och underlåtenhet att ha på plats adekvata skriftliga policyer och procedurer som krävs enligt Advisers Act. Den anklagade också BNYMIA för brott mot Section 34(b) av Investment Company Act från 1940, som förbjuder osanna uppgifter om väsentliga fakta och vilseledande utelämnanden i registreringsutlåtanden eller andra dokument som lämnats in i enlighet med Company Act.
Konsekvenser för emittenter och rådgivare
Dessa åtgärder är med stor sannolikhet bara de första i en serie av ESG-relaterade avslöjandefall som kommer. Genom att allokera mänskliga och finansiella resurser till klimat- och ESG-taskforcen förra året skickade Enforcement en stark signal om att den uppfattade omfattande kränkningar från emittenter och rådgivare och att tillsynsverksamhet skulle följa. (Faktiskt, verkställighet enligt uppgift har undersökt Goldman Sachs kapitalförvaltningsarm och, parallellt med justitiedepartementet, Deutsche Bank, i samband med deras ESG-avslöjande.) Med tanke på att Task Force har varit i drift i mindre än 16 månader och att SEC-utredningar tenderar att varar i ungefär två år i genomsnitt, förväntar vi oss att se ett ökande antal utredningar och verkställande åtgärder i takt med att Task Force fortsätter att öka.
Dessutom har SEC nyligen föreslagit betydande nya regler för emittenter med avseende på klimatrelaterade upplysningar och investeringsrådgivare och investeringsbolag som styr upplysningar om deras ESG-investeringsmetoder. Om de antas skulle dessa regler ge verkställighet en rad ytterligare överträdelser som dessa enheter kan åtalas för.
Mot bakgrund av denna utveckling bör emittenter och rådgivare vara vaksamma på och förvänta sig ökad SEC-granskning av deras ESG-relaterade upplysningar. Emittenter bör inte anta att överträdelser av avslöjande behöver stiga till en nivå av grovhet som de som påstås i Vale-åtgärden för att väcka tillsynsmyndighetens uppmärksamhet. Snarare bör de förutse att SEC kommer att rikta in sig på alla offentliga uttalanden som den tolkar som att de döljer eller förringar miljömässiga, sociala eller styrande risker från deras verksamhet, och se till att deras interna kontroller är utformade för att säkerställa att dessa risker avslöjas korrekt och att deras kontroller fungerar effektivt. Rådgivare bör likaså vara uppmärksamma på sina kontroller av offentliggörande och bekräfta att informationen de tillhandahåller till nuvarande och potentiella investerare om deras ESG-investeringsmetoder är korrekt med avseende på varje fond som informationen hänvisar till.
Vi kommer att fortsätta att ge uppdateringar om SEC:s ESG-fokus.
Upphovsrätt © 2022, Foley Hoag LLP. Alla rättigheter förbehållna.
- SEO-drivet innehåll och PR-distribution. Bli förstärkt idag.
- Platoblockchain. Web3 Metaverse Intelligence. Kunskap förstärkt. Tillgång här.
- Källa: https://ipo.foleyhoag.com/2022/06/16/esg-enforcement-actions-underscore-sec-focus-on-public-company-and-investment-adviser-disclosure/
- 2016
- 2018
- 2019
- 2020
- 2021
- 2022
- 28
- 67
- a
- Om oss
- Enligt
- Konto
- exakt
- exakt
- Agera
- Handling
- åtgärder
- aktivitet
- handlingar
- Dessutom
- Annat
- adress
- administrativa
- antagen
- Ansluten
- Efter
- mot
- Alla
- påstådda
- påstås
- bland
- analytiker
- och
- antibedrägeri
- förutse
- tillämplig
- tillvägagångssätt
- cirka
- April
- hävda
- Tillgångar
- uppmärksamhet
- revision
- granskas
- revision
- revisorer
- genomsnitt
- Bank
- baserat
- blir
- innan
- Där vi får lov att vara utan att konstant prestera,
- mellan
- BNY
- BNY Mellon
- Obligationer
- Brasilien
- Brazilian
- brett
- fört
- SLUTRESULTAT
- noggrann
- Vid
- fall
- orsakar
- vissa
- Certifierad
- laddning
- laddad
- hävdade
- hävdar
- klar
- Klimat
- Stäng
- Collapse
- komma
- provision
- Företag
- företag
- Företagets
- klagomål
- Efterlevnad
- oro
- avslutar
- tillstånd
- Bekräfta
- BEKRÄFTAT
- anslutning
- överväganden
- anses
- med tanke på
- fortsätta
- fortsätter
- fortsätter
- kontroller
- Företag
- kunde
- Domstol
- Aktuella
- Klipp
- datum
- beslutade
- krav
- Avdelning
- justitiedepartementet
- insättningar
- beskriven
- utformade
- Deutsche Bank
- utvecklingen
- DID
- avslöjande
- distrikt
- tingsrätten
- division
- dokument
- dramatiskt
- varje
- Tidig
- östra
- effektivt
- ansträngning
- uppmuntra
- tillämpning
- ingrepp
- Teknik
- säkerställa
- enheter
- miljömässigt
- aktier
- ESG
- utvärdering
- Även
- utvecklas
- exempel
- utbyta
- befattningshavare
- befintliga
- förvänta
- förväntningar
- expert
- Misslyckades
- Misslyckande
- finansiella
- företag
- Förnamn
- Fokus
- Foley Hoag
- följer
- följt
- kraft
- former
- hittade
- från
- fungera
- fond
- fonder
- ytterligare
- ges
- Välgörenhet
- goldman
- Goldman Sachs
- styrning
- ökade
- Innehav
- Men
- HTTPS
- humant
- identifierade
- identifiera
- Konsekvenser
- vikt
- in
- felaktig
- ingår
- Inklusive
- ökande
- industrin
- informationen
- integritet
- inre
- Internationell
- Undersökningar
- investera
- investering
- värdepappersföretag
- Investeringar
- investerare
- För Investerare
- fråga
- emittent
- problem
- IT
- Januari
- Juli
- Rättvisa
- laboratorium
- Efternamn
- Förra året
- lärt
- Lagstiftande
- Nivå
- sannolikt
- LLP
- gjord
- göra
- Framställning
- Materialet
- väsentligt
- Möt
- mellon
- medlem
- Metaller
- miljon
- Gruvdrift
- förmildrande
- månader
- mer
- ömsesidigt
- fonder
- Behöver
- netto
- Nya
- New York
- antal
- talrik
- erhållna
- oktober
- ONE
- drift
- operativa
- Verksamhet
- möjligheter
- beställa
- Övriga
- annat
- egen
- Parallell
- del
- särskilt
- Betala
- Personer
- uppfattas
- utföra
- prestanda
- perioden
- Personal
- Fenomenet
- Fysiskt
- Plats
- plato
- Platon Data Intelligence
- PlatonData
- Strategier
- portfölj
- potentiell
- praxis
- beredd
- presentation
- presenteras
- förhindra
- Innan
- förfaranden
- process
- förslag
- föreslagen
- proprietary
- ge
- allmän
- offentliga företag
- Enligt
- kvalitet
- Ramp
- område
- Läsning
- nyligen
- vårdslöst
- rekommenderas
- hänvisar
- reflektera
- reflekterad
- Registrering
- regulatorer
- relaterad
- frigörs
- relevanta
- pålitlig
- Rapportering
- Rapport
- representerade
- förfrågningar
- Obligatorisk
- Krav
- forskning
- reserverad
- Resurser
- respons
- ansvarig
- resultera
- översyn
- Granskad
- Omdömen
- rättigheter
- Rise
- Risk
- risker
- River
- robusta
- ungefär
- regler
- Sachs
- Säkerhet
- Samma
- SEC
- §
- Värdepapper
- säkerhet
- Val
- September
- Serier
- skall
- Signal
- signifikans
- signifikant
- liknande
- Social hållbarhet
- Stabilitet
- stabil
- Etapp
- standarder
- Ange
- anges
- uttalanden
- stark
- strukturell
- sådana
- Avbryta
- Hållbarhet
- takeaways
- Målet
- uppgift
- arbetsgrupp
- grupp
- Smakämnen
- den information
- deras
- därför
- saker
- Genom
- hela
- tid
- till
- ton
- topp
- oss
- amerikanska värdepapper
- under
- Uppdateringar
- användning
- via
- utsikt
- Överträdelser
- praktiskt taget
- Avfall
- som
- utbredd
- kommer
- skulle
- skriven
- WSJ
- år
- år
- zephyrnet