SEC și DOJ aduc primele acțiuni de tranzacționare a informațiilor privilegiate cripto

Intrebari frecvente:

• Comisia pentru Valori Mobiliare și Schimb din SUA („SEC”) și Departamentul de Justiție al SUA („DOJ”) au introdus primele acțiuni de tranzacționare a informațiilor privilegiate care implică criptomonede împotriva unui fost manager al Coinbase, una dintre cele mai mari platforme de tranzacționare a activelor cripto din SUA și două tippees pentru partajarea sau tranzacționarea informațiilor confidențiale referitoare la listarea planificată a diferitelor criptomonede pe Coinbase.
• Taxele SEC pentru fraudă cu valori mobiliare se bazează pe poziția sa de lungă durată conform căreia anumite criptomonede sunt contracte de investiții și, prin urmare, „titluri de valoare” aflate sub jurisdicția SEC. DOJ, în schimb, își urmărește cazul pe o teorie a fraudei prin cablu.
• Ne așteptăm ca tranzacțiile privilegiate în spațiul activelor digitale să rămână o prioritate atât pentru SEC, cât și pentru DOJ. Emitenții, bursele și angajații acestora ar trebui să ia notă cu atenție.

__________________________________________________________________

În acest an a avut deja o creștere a activității federale de aplicare a legii, concentrată pe activele digitale, odată cu extinderea Unității Crypto Assets și Cyber ​​a SEC (vezi alerta noastră anterioară pentru clienți cu privire la această expansiune și impactul acesteia). aici) și formarea, anul trecut, a DOJ Echipa națională de aplicare a criptomonedelor. La 21 iulie 2022, agențiile au executat această prioritate de aplicare prin introducerea primelor acțiuni de tranzacționare a informațiilor privilegiate care implică criptomonede.

Acțiunea SEC este unul dintre pașii cei mai remarcabili de până acum în extinderea jurisdicției sale asupra activelor digitale de către agenție, bazată pe opinia sa că multe, dacă nu majoritatea, criptomonedele se califică drept „valori mobiliare” în conformitate cu legile federale privind valorile mobiliare. După cum discutăm mai jos, totuși, rămâne neclar dacă instanțele și Congresul vor susține acest punct de vedere.

Acuzații de fapt similare, acuzații diferite

 SEC și DOJ susțin că Ishan Wahi, un fost manager de produs la Coinbase — una dintre cele mai mari platforme de tranzacționare a activelor cripto din Statele Unite, cu aproape 100 de milioane de utilizatori înregistrați — i-a dat bacșiș pe fratele său și unui prieten („tippeees”) cu informații confidențiale despre listarea planificată. a anumitor criptomonede pe Coinbase. Listarea unui criptoactiv pe o bursă determină de obicei creșterea semnificativă a valorii de piață a activului. Potrivit guvernului, Coinbase a tratat astfel informațiile ca fiind confidențiale și le-a interzis angajaților să le partajeze altora.

Tippees ar fi achiziționat cel puțin 25 de active cripto înainte de 14 anunțuri separate de listare între cel puțin iunie 2021 și aprilie 2022 și au vândut activele la scurt timp după aceea pentru profituri de peste un milion de dolari. Guvernul susține, de asemenea, că tippee au căutat să-și ascundă urmele utilizând conturi la bursele deținute pe numele altora, transferând fonduri și active criptografice prin mai multe portofele blockchain Ethereum anonime și creând în mod regulat noi portofele Ethereum fără istoric de tranzacție anterior. În plus, Wahi ar fi încercat să fugă din SUA după ce a aflat că Coinbase investighează posibile tranzacții privilegiate și după ce directorul de securitate al Coinbase l-a instruit să se prezinte la o întâlnire despre procesul de listare.

De notat, SEC și DOJ au adus acuzații de tranzacționare a informațiilor privilegiate pe diferite teorii juridice. SEC ia acuzat pe pârâți în temeiul Legii privind valorile mobiliare din 1934 („Actul de schimb”), care interzice frauda în legătură cu cumpărarea sau vânzarea de „valori mobiliare”. În mod critic, SEC susține că cel puțin nouă dintre activele cripto ar trebui să fie clasificate drept valori mobiliare și vor fi obligate să dovedească această afirmație, pe lângă celelalte elemente ale tranzacțiilor privilegiate, pentru a prevala asupra acuzațiilor sale. (În acest sens, SEC este, de asemenea se pare că investighează dacă Coinbase însuși a încălcat legile privind valorile mobiliare prin listarea acestor criptomonede și, prin urmare, permițând tranzacționarea publică a valorilor mobiliare neînregistrate.)

Cu toate acestea, DOJ nu i-a acuzat pe inculpați de fraudă a valorilor mobiliare în temeiul Legii de schimb, ci mai degrabă, în temeiul legilor federale privind conspirația și frauda electronică, care nu sunt disponibile SEC. Prin urmare, rechizitoriul său ocolește în mod efectiv întrebarea dacă criptomonedele sunt valori mobiliare. DOJ a adoptat o abordare similară în iunie, când a adus primul său activ digital caz de tranzacționare a informațiilor privilegiate împotriva unui fost manager de produs la o piață online importantă pentru achiziționarea și vânzarea de jetoane nefungibile sau NFT-uri, în cazul acuzațiilor de fraudă electronică și spălare de bani.

Contracte de investiții?

Decizia DOJ de a urmări tranzacțiile privilegiate pe o teorie a fraudei prin cablu poate reflecta dorința de a evita analiza adesea complicată pe care o aplică instanțele pentru a determina dacă un activ este o valoare mobiliară. Argumentul jurisdicțional al SEC se bazează pe „Howey test”, așa cum a fost articulat în cazul Curții Supreme din 1946 SEC împotriva WJ Howey Co. Acest caz fundamental s-a centrat pe semnificația termenului „contract de investiții” așa cum este utilizat în definiția „securității” din Legea privind valorile mobiliare din 1933. Howey a susținut că un contract de investiții este definit ca „un contract, tranzacție sau schemă prin care o persoană își investește banii într-o întreprindere comună și este determinată să aștepte profituri numai din eforturile promotorului sau ale unui terț”. Pentru a ajunge la această concluzie, Curtea a subliniat că realitatea economică ar trebui să controleze forma activului atunci când evaluează dacă acesta se califică sau nu drept contract de investiții și, prin urmare, drept titlu.

În Wow acțiune, SEC susține că cel puțin unele dintre activele cripto în cauză sunt un tip de contract de investiții, deoarece emitenții ar fi „solicitat investitori prin promovarea potențialului de a obține profituri din investiția în aceste valori mobiliare pe baza eforturilor altora” prin declarații pe site-urile web ale emitenților, rețelele sociale și în cărțile albe. Emitenții ar fi subliniat, de asemenea, atât (i) „capacitatea investitorilor de a revânde aceste jetoane pe piețele secundare”, cât și, cel mai important, (ii) „eforturile emitenților de a-și lista valorile mobiliare criptoactive pe platformele secundare de tranzacționare, precum și rolul critic pe care directorii și alții din cadrul companiei l-au jucat în transformarea companiei într-un succes, crescând astfel valoarea securității criptoactivelor.”

Această problemă juridică a ajuns deja la un punct culminant în SEC, supravegheată îndeaproape acțiune de constrângere împotriva Ripple Labs în legătură cu vânzarea activului său digital XRP, presupusa încălcarea cerințelor de înregistrare din Legea privind valorile mobiliare. Ripple a montat o apărare agresivă în acest caz, ceea ce poate oferi îndrumările necesare în această problemă.

Incertitudinea de reglementare cu privire la statutul activelor cripto a atras atenția unor legiuitori și autorități de reglementare proeminente (și a determinat Coinbase însăși, în aceeași zi în care SEC și-a depus plângerea, să facă o petiţie către SEC, solicitând reglementări suplimentare pentru a clarifica care active digitale sunt valori mobiliare). Caroline Pham, membru republican al Commodity Futures Trading Commission, caracterizat acțiunea SEC ca un „exemplu izbitor de reglementare prin aplicare”. În mod similar, senatorul Pat Toomey, un membru de rang republican al Comitetului bancar al Senatului criticat SEC pentru că, în opinia sa, nu a furnizat „claritate de reglementare înainte de punere în aplicare”. (SEC a emis îndrumări în 2019, explicând „Cadrul pentru analiza „Contractului de investiții” a activelor digitale”, deși opiniile diferă în ceea ce privește dacă aceste îndrumări sunt suficiente.) În plus, un proiect de lege bipartizan introdus în Senat luna trecută ar reduce semnificativ jurisdicția SEC asupra criptomonedei, deși este puțin probabil ca Congresul să voteze proiectul de lege pentru cel puțin restul anului 2022. , conform unuia dintre senatorii care a introdus-o.

Oricum, SEC a semnalat că aceasta nu va fi ultima acțiune de executare pe acest front. În comunicatul de presă al agenției care anunță acțiunea Coinbase, Gurbir Grewal, directorul Diviziei de aplicare, a declarat clar că acțiunile de aplicare vor continua „pentru a asigura condiții echitabile pentru investitori, indiferent de eticheta pusă pe titlurile implicate”.

Takeaways

Deoarece DOJ, ca agenție de aplicare a legii penale, are o sarcină mai mare a probei și, prin urmare, aduce în mod obișnuit mai puține cazuri de tranzacționare a informațiilor privilegiate decât SEC, o restricție a jurisdicției SEC asupra activelor digitale de către instanțe sau Congres ar limita probabil viitoarele acțiuni de tranzacționare a informațiilor privilegiate. care implică aceste active. Deocamdată, însă, Wow acțiunile reflectă prioritizarea continuă de către guvern a aplicării criptografiei și extinderea remarcabilă a resurselor pe care le-a dedicat acestui spațiu.

Ne așteptăm ca guvernul să continue să vizeze persoanele angajate de emitenți și burse, precum și pe alții care dețin informații despre criptomonede sau alte active digitale și care dețin informații despre criptomonede sau alte active digitale și care încalcă obligația de confidențialitate față de angajatori sau alte persoane. sursa informațiilor sau tranzacționați cu un bacșiș cu cunoștințele despre o astfel de încălcare. Prin urmare, astfel de persoane ar trebui să ia în considerare cu atenție riscul ca SEC sau DOJ să le considere ca fiind în această categorie înainte de a împărtăși informații sau de a tranzacționa. Emitenții de active digitale și de schimburi ar trebui să fie, de asemenea, atenți la riscul răspunderii secundare privind tranzacțiile privilegiate în calitate de persoane de control și/sau de ajutoare și încurajatoare și ar trebui să se asigure că politicile și procedurile lor abordează în mod eficient utilizarea abuzivă a informațiilor materiale care nu sunt publice de către angajați. și consultanți.

Vom continua să oferim actualizări cu privire la peisajul în evoluție al aplicării criptografiei.