"Finders" som opererer i Massachusetts, bør være forsiktig med SECs foreslåtte lettelse

• SEC foreslo nylig å unnta visse finnere fra føderale krav om å registrere seg som megler
• Massachusetts regulatorer er imot lettelsen og beholder statlige rettsmidler for uregistrert megleraktivitet

SEC nylig foreslått å gi dispensasjon til visse «finnere» som ellers ville være pålagt å registrere seg som meglere i henhold til Securities Exchange Act av 1934. Fritaket er betinget av overholdelse av

Stoppskilt isolert på ren blå himmel

spesifikke grenser for deres aktiviteter. Selv om forslaget utvilsomt er en velkommen lettelse for matchmakere som hjelper selskaper med å finne investorer, påvirker ikke forslaget deres forpliktelser i henhold til statlig lov. Selv om SEC innvilger den foreslåtte lettelsen, må finnere som opererer i Massachusetts fortsatt registrere seg som meglere hos Commonwealth of Massachusetts eller møte risikoen for håndhevelse. Den statlige tjenestemannen som er siktet for å håndheve Massachusetts' verdipapirlover, William Galvin, har tatt en sterk offentlig posisjon mot SECs foreslåtte lettelse.

SECs foreslåtte unntak vil gjelde for to nivåer av finnere. Visse krav vil gjelde for begge nivåer. Som foreslått må alle finnere være fysiske personer; de kan ikke være assosiert med noen megler-forhandler; de kan bare bistå med private plasseringer som ikke involverer noen generell oppfordring; og de kan ikke betjene offentlige selskaper. Videre kan ingen person som er lovbestemt inhabil fra å tjene som megler (som personer utestengt fra verdipapirbransjen) stole på unntaket. Alle finnere må inngå en skriftlig avtale med tilbudsselskapet. Viktigere er at lettelsen gjør det klart at en finner kan motta kompensasjon basert på suksessen til tilbudet, inkludert en prosentandel av innsamlede midler.

Unntaket for første nivå av finnere (Tier 1) er ganske snevert. Tier 1-finnere kan bare delta i ett tilbud hver tolvte måned og kan ikke kontakte eller delta i møter med investorer. I hovedsak vil Tier 1-unntaket kodifisere, og litt utvide, SECs ofte misforståtte Paul Anka no-action letter, som tillot et selskap å betale entertaineren Paul Anka transaksjonsbasert kompensasjon i bytte mot å gi en liste over potensielle investorer. På grunn av disse begrensningene er det usannsynlig at Tier 1-unntaket vil være nyttig for alle som foreslår å fungere som en finner for å leve; i stedet kan det være nyttig for noen som håper å motta en betaling i bytte mot å gjøre henvisninger bare i sjeldne tilfeller.

Unntaket for Tier 2-finnere vil være mer nyttig for personer som ønsker å gjøre en bedrift ut av å være en finner. Fordi unntaket kun er tilgjengelig for enkeltpersoner (men ikke selskaper, selskaper med begrenset ansvar eller partnerskap), innebærer unntaket økt risiko for personlig ansvar og begrenser virksomhetens evne til å vokse. Tier 2-finnere kan hjelpe selskaper med å identifisere, screene og kontakte investorer, og de kan også delta i møter og diskutere utstederinformasjon med investorer. De kan ikke gi anbefalinger, gi meninger om verdivurdering, utarbeide tilbudsmateriale eller gjennomføre due diligence. Som flere kommentatorer (inkludert bransjedeltakere FINRA og SIFMA) har bemerket, er disse begrensningene kanskje urealistiske, siden disse aktivitetene er blant kjernetjenestene som mange utstedere forventer at finnerne skal utføre. Unntaket vil også kreve at Tier 2-finnere gir investorer på forhånd avsløringer om finnerens rolle, inkludert kompensasjon og interessekonflikter, og å innhente en skriftlig bekreftelse på denne avsløringen før investeringen foretas.

Selv om de er bevæpnet med et unntak på føderalt nivå, må finnene være oppmerksomme på gjeldende statlig lov. I henhold til seksjon 201(a) i Massachusetts Uniform Securities Act er det ulovlig for enhver person å drive forretning i Massachusetts som en megler-forhandler eller agent med mindre personen er registrert under loven. Andre stater har lignende krav. Aktivitetene som Tier 2-investorer vil få lov til å utføre under SECs foreslåtte lettelse inkluderer mange av de tradisjonelle kjennetegnene på megler-forhandleraktivitet, inkludert mottak av transaksjonsbasert kompensasjon og oppfordring til investorer på vegne av utstederen. SECs fritaksfritak vil ikke overstyre registreringskrav på statlig nivå. Som et resultat vil enhver person som foreslår å stole på SECs lettelse fortsatt måtte undersøke statens lover for å avgjøre om han eller hun kunne utføre noen av de tillatte Tier 2-søkeaktivitetene uten å gå i strid med statlig lov.

I Massachusetts kan finnene forvente en kjølig mottakelse fra regulatorer. William Galvin, sekretæren for Commonwealth of Massachusetts, sendte inn et offentlig brev som motsatte seg den foreslåtte lettelsen, og sa at forslaget "ville deregulere problematisk salgspraksis i et høyrisikosegment av markedet." Sekretær Galvin bemerket at lettelsen ikke pålegger noen minimumskvalifikasjoner, ingen eksamens- eller rapporteringskrav og ingen minimumskrav til erfaring. I likhet med FINRA uttrykte han det syn at det er urealistisk å forvente at uregistrerte finnere overholder forbudene mot å gi anbefalinger eller hjelpe til med å tilby materialer. Finnere vil ikke være underlagt noe krav om å handle i investorens beste interesse, og de vil heller ikke bli holdt til de samme høye standardene for kommersiell ære som forventes av registrerte meglere. Uten registrering vil finnene være "usynlige" for regulatorer før etter at investorer har blitt skadet. I stedet foretrekker sekretær Galvin at personer som mottar transaksjonsbasert kompensasjon fortsatt er underlagt regulatorisk tilsyn.

Med endringen i presidentadministrasjonen, den nylige avgangen til Jay Clayton, styreleder for SEC, og vokal motstand fra noen sentrale industrideltakere, har den foreslåtte fritaksfriheten en usikker fremtid. Selv om forslaget blir vedtatt i sin nåværende form, bør både finnere og utstedere som ønsker å engasjere dem for pengeinnsamling først konsultere med advokat om potensielle konsekvenser under statlig lov.