Oui, une bonne gouvernance d'entreprise est essentielle

La gouvernance d’entreprise est une exigence fondamentale de toute entreprise. Alors bien sûr, les entreprises de cannabis l’ignorent souvent. Certains d’entre eux peuvent payer un avocat pour rédiger un simple ensemble de statuts et une résolution organisationnelle (ou un accord d’exploitation pour une LLC), puis fermer leurs dossiers jusqu’à ce que quelque chose de « grand » survienne. C'est absolument terrible planifier et conduit à des tonnes d'erreurs – dont beaucoup sont facilement évitables.

En 2021, j'ai écrit un poster sur l'importance de la gouvernance d'entreprise. Aujourd’hui, je veux revenir sur ce message et, espérons-le, expliquer à nouveau pourquoi c’est si important.

Qu'est-ce que la gouvernance d'entreprise ?

Tout d’abord, décomposons ce qu’est la gouvernance d’entreprise. Comme je l’ai écrit en 2021 : « un programme de gouvernance d’entreprise solide est celui dans lequel une entreprise de cannabis (1) adopte des procédures pour gérer l’entreprise de cannabis, puis – et c’est la partie la plus difficile – (2) les suit réellement. »

Pour détailler encore plus cela, imaginons qu'une entreprise de cannabis soit créée en tant que LLC à plusieurs membres. Cela se fait en déposant des articles (ou dans certains États des certificats) d’organisation auprès du secrétaire d’État de l’État. Les articles ne contiennent souvent pratiquement aucune information, donc par défaut, la LLC sera régie par la loi LLC de l'État. Les SARL ne le font généralement pas avons faire autre chose que créer une LLC et obtenir un numéro d'identification fiscale, mais dans une situation à plusieurs membres, c'est une très mauvaise idée de ne pas le faire.

Une meilleure gouvernance d’entreprise signifierait que les membres de la LLC rédigent une résolution organisationnelle et accord d'exploitation. À moins que les membres ne soient des avocats, et même dans certains cas s'ils le sont, ils devraient engager un cabinet d'avocats pour ce faire. Cela n’a vraiment pas besoin d’être compliqué ou coûteux pour les entreprises de cannabis disposant d’un bon conseiller juridique (à moins qu’il n’y ait une structure d’entreprise exotique ou compliquée en jeu), mais extraire les modèles de Google n’est jamais une bonne idée.

La plupart des entreprises de cannabis passent par ces étapes et ensuite… ne font pratiquement rien d’autre. C’est là que les choses deviennent mouvementées. Les accords de gouvernance d'entreprise (les bons du moins) exigeront souvent explicitement des choses comme la tenue de réunions ou leur renonciation appropriée, la documentation d'une myriade d'actions différentes de l'entreprise par l'intermédiaire d'un secrétaire ou de bons responsables de la tenue des registres, etc. Si les entreprises ne le font pas, non seulement il est presque impossible de voir ce qui se cache derrière les transactions futures (plus d’informations à ce sujet ci-dessous), mais cela peut même remettre en question les actions entreprises par les membres de l’entreprise.

Quels sont les pièges d’une mauvaise gouvernance d’entreprise au départ ?

Les entreprises de cannabis qui ne font même pas la première étape pour mettre en place les premiers documents de gouvernance d’entreprise se retrouveront sur une route semée d’embûches. Ils seront obligés de vivre avec les lois fondamentales de leur État sans aucune possibilité d’ajouter des dispositions de protection adaptées à leur situation spécifique. Ils ne pourront pas non plus profiter des lois spécifiques à un État qui pourraient leur permettre de rejeter les dispositions du droit de l’État qu’ils ne souhaitent pas régir (cela peut être fait dans de nombreux États).

Je vais donner ici un bon exemple, dont j’ai vu des variantes dans le passé. En règle générale, les lois des États n'imposent pas de droits de premier refus, de droits de traînage ou de droits de préemption aux membres d'une entreprise. Les droits de premier refus obligent les membres qui souhaitent vendre leur participation à l'offrir à la société et/ou à d'autres membres avant de le faire. Les droits de traînée permettent au membre majoritaire de forcer les membres minoritaires à conclure une vente. Le droit de préemption impose à la société, avant d'émettre de nouveaux titres à un tiers, de les proposer aux associés existants. Tous ces éléments sont extrêmement précieux pour gérer une entreprise.

Imaginez maintenant qu'une LLC n'ait jamais adopté d'accord d'exploitation et que les membres n'avaient aucun de ces droits. Imaginez que le membre détenant 80 % des parts veuille vendre l'entreprise à un tiers, et que le tiers veuille acheter la totalité de l'entreprise (et pas seulement les 80 %). Ce membre à 80 % devrait faire le tour et obtenir l’approbation de TOUS les membres de LLC pour vendre l’entreprise. Il ou elle ne pouvait pas simplement forcer les autres membres à participer à la vente (comme il ou elle aurait pu le faire avec un accord d'exploitation avec droits de traînée). Il existe d’innombrables façons dont des choses comme celle-ci peuvent entraîner des conséquences énormes et même détruire des accords viables.

Quels sont les pièges d’une mauvaise gouvernance d’entreprise ?

Supposons qu’une entreprise de cannabis ait fait les bases et payé un avocat pour mettre en place un accord d’exploitation. Beaucoup de ces entreprises lâchent ensuite la balle et exploitent leur entreprise. Mauvaise idée! Voici quelques choses qui peuvent facilement aller au sud, dont beaucoup j’ai déjà vu.

Exemple 1 : Les propriétaires de l’entreprise n’ont pas tenu de bons registres et ne connaissent pas la composition exacte du tableau des plafonds. Ils doivent passer des semaines à reconstituer les investissements et les accords antérieurs pour déterminer qui est membre d’une entreprise.

Exemple 2 : La société X est poursuivie en justice. Le plaignant poursuit également les dirigeants de la société X, demandant au tribunal de « percer le voile corporatif » et de leur imposer une responsabilité individuelle. Cela peut effectivement finir par se produire. L’un des éléments d’une réclamation visant à percer le voile consiste à déterminer si l’entreprise a adhéré aux pratiques de gouvernance d’entreprise. Les entreprises qui ne risquent pas d’exposer leurs propriétaires et exploitants à responsabilité personelle – ce que les entités sont censées éviter.

Exemple 3 : Les membres d'une entreprise sont en conflit. L'une des questions concerne la question de savoir si une action de l'entreprise a été autorisée lors d'une réunion de l'entreprise où aucun procès-verbal n'a été enregistré. Un membre dit que les membres ont décidé X, un autre dit Y. Maintenant, il y a un différend «il a dit, elle a dit», les dépositions doivent être acceptées pour des milliers de dollars pièce, et les parties sont finalement à la merci d'un jury. Tout cela pourrait être évité avec un simple procès-verbal.

Exemple 4 : Une entreprise détenait 1,000 5,000 actions autorisées mais en émettait XNUMX XNUMX aux investisseurs. Les émissions seraient potentiellement invalides. Les dirigeants de la société doivent revenir en arrière et modifier leurs statuts et expliquer aux investisseurs pourquoi cela s'est produit. L'entreprise doit ratifier les émissions passées. Tout cela coûte de l’argent. Tout cela donne une mauvaise image aux officiers. Et tout cela est évitable.

La gouvernance d’entreprise est essentielle

Pour les entreprises de cannabis et les propriétaires d’entreprises de cannabis qui ne veulent pas dépenser des centaines de milliers de dollars dans des litiges évitables, risquer la responsabilité personnelle de leurs propriétaires et exploitants, et même risquer de perdre un accord, la gouvernance d’entreprise est indispensable. Maintes et maintes fois, notre avocats d'entreprise Nous avons vu des pratiques de gouvernance d’entreprise de mauvaise qualité conduire à des résultats désastreux et incroyablement coûteux.

Bon nombre de ces problèmes peuvent être évités en investissant dès le départ dans des accords de bonne gouvernance d’entreprise. Et comme je l’ai dit, cela n’a pas besoin d’être coûteux dans de nombreux cas, surtout pour les structures de gouvernance simples. Ces entreprises de cannabis peuvent éviter les problèmes opérationnels en lisant et en suivant simplement ces documents de gouvernance d'entreprise. Les entreprises de cannabis qui agissent ainsi ne sont jamais assurées d’éviter tous les problèmes, mais il existe une multitude d’« erreurs directes » qui peuvent être évitées grâce à de simples bases commerciales.

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• La source: https://harrisbricken.com/cannalawblog/yes-good-corporate-governance-is-critical/