Sí, el Buen Gobierno Corporativo es Crítico

Sí, el Buen Gobierno Corporativo es Crítico

Marca de tiempo: 4 de mayo de 2023 10:00 a.m.
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El gobierno corporativo es un requisito básico de cualquier negocio. Entonces, por supuesto, las empresas de cannabis a menudo simplemente lo ignoran. Algunos de ellos pueden pagarle a un abogado para que elabore un conjunto simple de estatutos y una resolución organizacional (o un acuerdo operativo para una LLC), y luego básicamente cierren sus archivos hasta que surja algo "grande". esto es absolutamente terrible planificar y conduce a toneladas de errores – muchos de los cuales son fácilmente evitables.

En 2021, escribí un post sobre por qué es importante el gobierno corporativo. Hoy quiero volver a visitar esa publicación y, con suerte, recalcar nuevamente por qué esto es tan importante.

¿Qué es el gobierno corporativo?

En primer lugar, analicemos qué es el gobierno corporativo. Como escribí en 2021: “un programa sólido de gobierno corporativo es aquel en el que un negocio de cannabis (1) adopta procedimientos para administrar el negocio de cannabis y luego, y esta es la parte difícil, (2) realmente los sigue”.

Para desglosar esto aún más, imaginemos que un negocio de cannabis se forma como una LLC de varios miembros. Esto se hace presentando artículos (o en algunos estados certificados) de organización ante el secretario de estado del estado. Los artículos a menudo tienen poca información, por lo que, de manera predeterminada, la LLC se regirá por la ley de LLC del estado. Las LLC generalmente no tienen hacer algo más allá de formar la LLC y obtener un número de identificación fiscal, pero en una situación de varios miembros, es una muy mala idea no hacerlo.

Un mejor gobierno corporativo significaría que los miembros de la LLC redactaran una resolución organizacional y acuerdo de operación. A menos que los miembros sean abogados, e incluso en algunos casos si lo son, deben contratar una firma de abogados para hacer esto. Realmente no tiene por qué ser complicado o costoso para las empresas de cannabis con un buen asesoramiento corporativo (a menos que haya una estructura corporativa exótica o complicada en juego), pero extraer plantillas de Google nunca es una buena idea.

La mayoría de los negocios de cannabis siguen estos pasos y luego... no hacen casi nada más. Aquí es donde las cosas se ponen agitadas. Los acuerdos de gobierno corporativo (al menos los buenos) a menudo requerirán explícitamente cosas como celebrar reuniones o renunciar a ellas adecuadamente, documentar innumerables acciones diferentes de la empresa a través de una secretaria o buenos directores de mantenimiento de registros, y así sucesivamente. Si las empresas no hacen esto, no solo es casi imposible ver debajo del capó en acuerdos futuros (más sobre eso a continuación), sino que incluso puede cuestionar las acciones tomadas por los miembros de la empresa.

¿Cuáles son algunas de las trampas del mal gobierno corporativo desde el principio?

Las empresas de cannabis que ni siquiera dan el primer paso para obtener los documentos iniciales de gobierno corporativo se encuentran en un camino lleno de baches. Se verán obligados a vivir con las leyes básicas de su estado sin ninguna posibilidad de agregar disposiciones protectoras que se ajusten a su situación específica. Tampoco podrán aprovechar las leyes específicas del estado que podrían permitirles desechar disposiciones de la ley estatal que no quieren que los rijan (esto se puede hacer en muchos estados).

Daré un buen ejemplo aquí, algo de lo que he visto variaciones en el pasado. En general, las leyes estatales no imponen derechos de preferencia, derechos de arrastre o derechos de preferencia a los miembros de una empresa. Los derechos de preferencia requieren que los miembros que deseen vender su participación se la ofrezcan a la empresa y/oa otros miembros antes de hacerlo. Los derechos de arrastre permiten que el miembro mayoritario obligue a los miembros minoritarios a vender. Los derechos de preferencia requieren que la empresa, antes de emitir nuevos valores a un tercero, los ofrezca a los miembros existentes. Todos estos son extremadamente valiosos para el funcionamiento de una empresa.

Ahora imagine que una LLC nunca adoptó un acuerdo operativo y los miembros no tenían ninguno de estos derechos. Imagine que el miembro que posee el 80% de las unidades quisiera vender la empresa a un tercero, y el tercero quisiera comprar toda la empresa (y no solo el 80%). Ese miembro del 80% necesitaría ir y obtener la aprobación de TODOS los miembros de LLC para vender la compañía. Él o ella no podía simplemente forzar a los otros miembros a la venta (como él o ella habrían podido hacer con un acuerdo operativo con derechos de arrastre). Hay infinitas formas en que cosas como esta pueden tener consecuencias masivas e incluso acabar con acuerdos viables.

¿Cuáles son algunos peligros del mal gobierno corporativo en curso?

Supongamos que un negocio de cannabis hizo lo básico y pagó a un abogado para que estableciera un acuerdo operativo. Muchas de estas empresas luego dejan caer la pelota y operan sus empresas. ¡Mala idea! Aquí hay algunas cosas que pueden ir fácilmente al sur, muchas de las cuales he visto antes.

Ejemplo 1: Los propietarios de la empresa no han llevado buenos registros y no conocen la composición exacta de la tabla de capitalización. Tienen que pasar semanas reconstruyendo inversiones y acuerdos anteriores para averiguar quién es incluso miembro de una empresa.

Ejemplo 2: Demandan a la empresa X. El demandante también demanda a los funcionarios de la Compañía X, solicitando al tribunal que “levante el velo corporativo” e impongan responsabilidad individual contra ellos. Esto realmente puede terminar sucediendo. Uno de los elementos de un reclamo de levantamiento del velo analiza si la empresa se adhirió a las prácticas de gobierno corporativo. Empresas que no se arriesgan a exponer a sus propietarios y operadores a responsabilidad personal – lo mismo que se supone que las entidades deben evitar.

Ejemplo 3: Los miembros de una empresa están en una disputa. Uno de los problemas se refiere a si se autorizó una acción de la empresa en una reunión de la empresa en la que no se registraron actas. Un miembro dice que los miembros decidieron X, otro dice Y. Ahora hay una disputa de "él dijo, ella dijo", se deben tomar declaraciones por miles de dólares cada una, y las partes son, en última instancia, el capricho de un jurado. Todo esto podría evitarse con un simple conjunto de actas.

Ejemplo 4: una empresa tenía 1,000 acciones autorizadas pero emitió 5,000 a los inversores. Las emisiones serían potencialmente inválidas. Los funcionarios de la empresa tienen que volver y modificar sus artículos de incorporación y explicar a los inversores por qué sucedió esto. La empresa necesita ratificar las emisiones pasadas. Todo esto cuesta dinero. Todo eso hace quedar mal a los oficiales. Y todo eso es evitable.

El gobierno corporativo es clave

Para las empresas de cannabis y los dueños de negocios de cannabis que no quieren gastar cientos de miles de dólares litigando disputas evitables, arriesgar la responsabilidad personal de sus propietarios y operadores, e incluso arriesgarse a perder un trato, el gobierno corporativo es imprescindible. Una y otra vez, nuestro abogados corporativos han visto prácticas de gobierno corporativo de mala calidad que conducen a resultados desastrosos e increíblemente costosos.

Muchos de estos problemas se pueden evitar invirtiendo en buenos acuerdos de gobierno corporativo desde el principio. Y como dije, eso no tiene por qué ser costoso en muchos casos, especialmente para estructuras de gobierno no complicadas. Esas empresas de cannabis pueden evitar problemas operativos simplemente leyendo y siguiendo estos documentos de gobierno corporativo. Los negocios de cannabis que hacen esto nunca tienen la garantía de evitar todos los problemas, pero hay una serie de "errores no forzados" que se pueden evitar con simples conceptos básicos de negocios.

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