En el horizonte: ¿qué sigue para el cumplimiento de las prioridades de ESG por parte de la SEC?

Esta es la octava publicación de la serie de este año que examina tendencias importantes en derecho e investigaciones de cuello blanco. Nuestro Publicación anterior discutió las tendencias en la aplicación de la Ley de Reclamaciones Falsas. Hasta la próxima: tendencias en Cumplimiento federal de criptomonedas en 2022.

Puntos clave

• Sensible a las críticas a la regulación a través de litigios, la División de Cumplimiento de la SEC no ha seguido casos que traten temas de ESG de vanguardia antes de que la SEC decida qué nuevos requisitos de divulgación de ESG imponer, si los hubiere.
• La presión de las voces líderes tanto en la esfera pública como en la privada probablemente llevará a la SEC a adoptar un conjunto de estándares que las empresas públicas deben seguir al realizar divulgaciones de ESG.
• Si bien el próximo paso de la SEC sobre las reglas de divulgación de ESG sigue sin estar claro, es una buena apuesta que la SEC intente alinearse con los esfuerzos en curso de las organizaciones internacionales de establecimiento de estándares para adoptar un estándar de informes de referencia de ESG aceptado a nivel mundial.

Hace un año, en marzo de 2021, la División de Cumplimiento de la SEC creó su Grupo de trabajo ESG. La misión del grupo de trabajo era desarrollar iniciativas que identificaran de manera proactiva la mala conducta relacionada con ESG. Como nosotros señaló en ese momento, el mandato del ESG Task Force planteó preguntas. El término "ESG" es una abreviatura conveniente para una colección de temas complejos y distintos que, se puede decir con justicia, no son intuitivos para todos los participantes en los mercados de capital. los E, o ambiental, se relaciona con la forma en que una empresa maneja los riesgos y oportunidades relacionados con el clima, la contaminación y otros factores ambientales, y el impacto de la empresa en el medio ambiente. los S, o social, se refiere a los valores y las relaciones comerciales de una empresa, incluidos temas de capital humano como la salud y la seguridad de los empleados, así como los esfuerzos de diversidad e inclusión. los G, o gobernanza, se refiere a cuestiones de gobernanza corporativa, incluida la composición y diversidad de la junta directiva, las contribuciones políticas y las políticas para prevenir el soborno y la corrupción.

¿Cómo podría el Grupo de Trabajo perseguir agresivamente la mala conducta relacionada con las divulgaciones de ESG, donde el liderazgo de la SEC reconoció al mismo tiempo que las reglas que rigen cómo las empresas divulgan los riesgos y oportunidades ESG complejos son, en el mejor de los casos, menos que claras y, en el peor, inexistentes en ciertos aspectos? Al mismo tiempo que se formó el Grupo de Trabajo, la SEC buscado comentarios públicos sobre las reglas de divulgación para las empresas públicas dirigidas a ESG. Hasta que la SEC decidiera el régimen de divulgación que implementaría para ESG, ¿las empresas públicas no se opondrían a los esfuerzos de aplicación agresivos en esta área, acusando a la SEC de regular a través de la aplicación?

Como hemos visto recientemente, la SEC ha sido sensible a esas preocupaciones. En declaraciones de noviembre de 2021, Gurbir Grewal, director de la División de Cumplimiento de la SEC, señaló que la SEC estaba "comenzando a escuchar el estribillo popular 'regulación por cumplimiento' en el contexto de ESG". Rechazando ese "estribillo", enfatizó Grewal,

No hay nada "nuevo" en la forma en que el Grupo de Trabajo, o la División de Cumplimiento en su conjunto, investiga posibles conductas indebidas relacionadas con el clima y los ESG. Al igual que con cualquier investigación, buscamos asegurarnos de que se cumplan nuestras reglas y leyes actuales. Para los emisores, esto significa que aplicamos principios antiguos de materialidad y divulgación. Si un emisor elige hablar sobre el clima o ESG, ya sea en una presentación ante la SEC o en otro lugar, debe asegurarse de que sus declaraciones no sean materialmente falsas o engañosas, o engañosas porque omiten información importante, tal como lo haría al divulgar información sobre sus ingresos. estado de cuenta, balance general o estado de flujo de efectivo.

El director Grewal continuó destacando dos casos de Cumplimiento, uno de 2008 y otro de 2020, que si bien se referían a cuestiones de ESG, eran esencialmente casos comunes de divulgación engañosa en los que las empresas en cuestión se encargaron de hacer representaciones. con respecto a asuntos ESG que resultaron ser falsos. Según Grewal, estos casos “demuestran que los requisitos de que las divulgaciones de las empresas sean precisas y no engañosas… no son nuevos y no deberían sorprender a nadie”.

Los comentarios de Grewal sugieren que hasta que la SEC establezca un régimen de divulgación final en el futuro, la División de Cumplimiento no seguirá los casos a la vanguardia de los problemas de divulgación de ESG. Entonces, ¿cuál es la situación con respecto a las nuevas reglas de divulgación de ESG en la SEC, y cuál es la probable opinión de la SEC sobre esta pregunta?

Implementación de la SEC y régimen de divulgación de ESG 

Si bien no ha sucedido mucho en el exterior desde que la SEC anunció el comienzo de los esfuerzos para reevaluar los requisitos de divulgación de ESG, el impulso parece favorecer la adopción de un marco de divulgación uniforme que permitiría adaptarlos a las necesidades específicas de la industria. La senadora Elizabeth Warren ha implorado a la SEC a adoptar estándares específicos de la industria que exigen la divulgación con respecto a los riesgos climáticos, argumentando que el marco de divulgación climática existente adoptado en 2010, que se basa en una materialidad básica sin una guía de divulgación específica, no va lo suficientemente lejos.

Los actores del sector privado también han pedido que la SEC adopte un conjunto de estándares de divulgación de ESG. Muchos, incluidos los muy influyentes BlackRock, han defendido que la SEC incorpore normas desarrolladas por emisores de normas del sector privado, de forma similar a la incorporación de la SEC de normas de información financiera promulgadas por la Junta de Normas de Contabilidad Financiera (FASB). No hay escasez de marcos de divulgación existentes entre los que la SEC podría elegir. El CDP (anteriormente Carbon Disclosure Project), el Climate Disclosure Standards Board (CDSB), la Global Reporting Initiative (GRI), el International Integrated Reporting Council (IIRC), el Sustainability Accounting Standards Board (SASB) y el Task Force on Las divulgaciones financieras relacionadas con el clima (TCFD) tienen todos los estándares publicados destinados a ayudar a las empresas a mejorar la calidad de sus divulgaciones ESG.

Deloitte & Touche LLP, una firma de consultoría y contabilidad de las Cuatro Grandes que se ha convertido en un líder de opinión en temas de divulgación de ESG, ha comentó que la SEC debe tener en cuenta los esfuerzos que ya se están realizando para globalizar los numerosos marcos de informes ESG existentes. Deloitte, y otros, han destacado los esfuerzos de la Fundación de Normas Internacionales de Información Financiera (IFRS) en el establecimiento de una Junta de Normas Internacionales de Sostenibilidad (ISSB) para adoptar una línea de base aceptada mundialmente para las normas de información de sostenibilidad. La influencia de la Fundación IFRS en la información financiera es innegable. Supervisa el Consejo de Normas Internacionales de Contabilidad, que ha promulgado normas de información financiera adoptadas por 140 jurisdicciones de todo el mundo. Adherirse a un marco global desarrollado por ISSB podría permitir a las empresas evitar las ineficiencias e incertidumbres de tener que cumplir con estándares de informes múltiples y, a veces, contradictorios en diferentes jurisdicciones.

La SEC ha señalado previamente su apoyo a los esfuerzos para hacer converger los diversos estándares existentes en un marco de referencia global como el que está desarrollando ISSB. De hecho, en un reciente artículo, un fideicomisario de la Fundación IFRS señaló que la SEC participó activamente en el grupo de trabajo de preparación técnica que respalda el desarrollo de las normas ISSB. Independientemente del próximo paso que la SEC decida tomar en cuanto a los requisitos de información y divulgación de ESG, es una buena apuesta que la SEC tendrá en mente formas de alinearse con los esfuerzos que ya están en marcha para hacer converger los estándares existentes en un marco en el que las empresas públicas puedan confiar para cumplir con varios requisitos internacionales de presentación de informes. Hasta que la SEC establezca un régimen de divulgación de ESG, parece probable que la División de Cumplimiento, como lo ha hecho hasta ahora, continúe adoptando una visión conservadora de su mandato para perseguir casos en el dominio de ESG.