Die SEC ist neu Regel 10b5-1 Regelsetzung hat auf seine Bemühungen aufmerksam gemacht, gegen den illegalen Handel durch Unternehmensinsider vorzugehen. (Siehe unseren verwandten Beitrag hier.) Weniger Aufmerksamkeit wurde jedoch einem Teil der Regelsetzung geschenkt, der sich wahrscheinlich auf die Optionsgewährungspraktiken jeder Aktiengesellschaft auswirken wird.
Der neu angenommene Artikel 402(x)(2) der Verordnung SK erlegt börsennotierten Unternehmen eine bedeutende neue Offenlegungspflicht für die Vergütung von Führungskräften auf. Gemäß dem neuen Artikel 402(x)(2) müssen Unternehmen in ihren Jahresberichten auf Grant-by-Grant-Basis für den CEO und jeden anderen benannten Executive Officer alle Optionen, Aktienwertsteigerungsrechte oder ähnlichen Zuteilungen offenlegen, die in Kürze gewährt werden vor oder nach der Offenlegung wesentlicher nicht öffentlicher Informationen. (Die Regel gilt im Allgemeinen nicht für andere Zuteilungen, wie Restricted Stock Awards, die keinen Ausübungspreis haben.) Die relevante Offenlegungsfrist beginnt vier Geschäftstage vor der Einreichung oder Bereitstellung eines Formulars 10-K, Formular 10-Q oder Formular 8-K und endet einen Geschäftstag nach dem Einreichungsdatum (für einen Gesamtzeitraum von sechs Geschäftstagen, einschließlich des Einreichungsdatums). Technisch gesehen gilt die neue Regel nicht für ein Formular 8-K, das keine wesentlichen nicht öffentlichen Informationen offenlegt, aber wir gehen davon aus, dass die meisten Unternehmen zumindest anfänglich davon ausgehen werden, dass die Informationen in jedem Formular 8-K dafür wesentlich und nicht öffentlich sind Zweck.
Der Zweck der SEC hinter dieser neuen Offenlegungspflicht besteht darin, Unternehmen einen weiteren Grund zu geben, Aktienoptionen nicht „aufzustocken“. Ein Unternehmen lädt eine Aktienoption vor, indem es diese Option vor der Bekanntgabe wesentlicher positiver Nachrichten gewährt und dadurch den Ausübungspreis vor einem erwarteten Anstieg des Aktienkurses festlegt. Diese neue Offenlegungspflicht baut auf der Position auf, die die Mitarbeiter der SEC im Staff Legal Bulletin Nr. 120 einnahmen, die darauf hinwies, dass die beizulegenden Zeitwerte von Spring-Loaded-Optionen am Tag der Gewährung möglicherweise nicht den allgemein anerkannten Rechnungslegungsgrundsätzen entsprechen, wenn sie nicht angepasst werden, um die Auswirkungen widerzuspiegeln von wesentlichen nichtöffentlichen Informationen. Wenn die Androhung eines möglichen Restatements nicht ausreicht, kann die neue Offenlegungspflicht helfen, eine Karte für eine potenzielle SEC-Durchsetzungsmaßnahme oder Aktionärsklage zu zeichnen.
Die Unternehmen müssen die neuen Offenlegungen in einer Tabelle darstellen, die das Gewährungsdatum, die Anzahl der Optionen, den Ausübungspreis, den beizulegenden Zeitwert am Gewährungsdatum und vor allem die prozentuale Steigerung des Schlusskurses der zugrunde liegenden Aktien zwischen den Handelstag unmittelbar vor der Offenlegung der wesentlichen nicht öffentlichen Informationen und der Handelstag, der unmittelbar nach dieser Offenlegung beginnt. Diese letzte Anforderung wird das Ausmaß hervorheben, in dem die Optionen möglicherweise gefedert wurden, und die Offenlegung großer prozentualer Erhöhungen kann die Aufmerksamkeit von Aufsichtsbehörden und Aktionären auf sich ziehen.
Wir gehen davon aus, dass die meisten Unternehmen versuchen werden, alle Offenlegungen unter dem neuen Punkt 402(x)(2) zu minimieren, und eine zusätzliche neue Offenlegungspflicht wird sie dazu ermutigen: Punkt 401(x)(1).
Der neu angenommene Artikel 401(x)(1) verlangt von Unternehmen, ihre „Richtlinien und Praktiken“ in Bezug auf den Zeitpunkt der Zuteilung von Aktienoptionen in Bezug auf die Offenlegung wesentlicher nicht öffentlicher Informationen offenzulegen und ob und wie sie wesentliche nicht öffentliche Informationen wann berücksichtigen solche Auszeichnungen machen. Nur wenige Unternehmen werden begierig darauf hinweisen oder andeuten, dass sie nicht über den Zeitpunkt der Gewährung von Aktienoptionen nachdenken, daher erwarten wir, dass mehr Unternehmen zu einer Praxis übergehen werden, die Optionsgewährung mindestens zwei Geschäftstage nach jeder jährlichen oder vierteljährlichen Einreichung zu strukturieren um die neuen Offenlegungspflichten nach Item 402(x)(2) nicht auszulösen. Diese Praxis sollte im Allgemeinen potenzielle Vorwürfe der Federbelastung entschärfen. Unternehmen, die jedoch über wesentliche nichtöffentliche Informationen verfügen, die noch nicht offenlegungsreif sind, wenn sie ihre Jahres- oder Quartalsberichte einreichen (z. B. eine potenzielle wesentliche Transaktion, die noch verhandelt wird), müssen zusätzliche Schritte unternehmen, um zu vermeiden, dass die neue tabellarische Offenlegungspflicht ausgelöst wird.
Die neue Regelung lässt zahlreiche Fragen offen. Punkt 402(x)(2) gilt nicht ausdrücklich für die Einreichung von Änderungen an den zugrunde liegenden Formularen, noch gilt er ausdrücklich für Vollmachtserklärungen, selbst solche, die dazu bestimmt sind, die Anforderungen von Teil III von Formular 10-K zu erfüllen. Seltsamerweise bezieht sich die letzte Regel nicht auf Pressemitteilungen, die oft zu erheblichen Bewegungen der Aktienkurse führen und in ähnlicher Weise potenzielle Spring-Loading implizieren könnten.
Die neuen Anforderungen gehen auch nicht auf das „Ausweichen von Kugeln“ ein, ein weiteres Anliegen, das die SEC-Mitarbeiter in der Veröffentlichung der Regelsetzung geäußert haben. Bullet-Dodging ist die Praxis, die Gewährung einer Aktienoption bis nach der Bekanntgabe wesentlicher ungünstiger Nachrichten aufzuschieben, sodass der Ausübungspreis erst festgelegt wird, nachdem der Aktienkurs gefallen ist. Die Mitarbeiter könnten sich dem Rätsel stellen, dass eine gängige Praxis zur Vermeidung von Spring-Loading – dh das Befolgen einer routinemäßigen Verschiebung des Gewährungsdatums bis nach der vollständigen Offenlegung – zu einem Bullet-Dodging führen kann, wenn der Markt negativ auf eine Ankündigung reagiert.
Diese neuen Offenlegungspflichten gelten nicht für ausländische private Emittenten. Für inländische Emittenten, die keine kleineren berichtenden Unternehmen sind, gelten die neuen Regeln für das Formular 10-K, das den ersten vollständigen Steuerzeitraum abdeckt, der am oder nach dem 1 2023, die 10 eingereicht wird). Für kleinere berichtende Unternehmen gelten die neuen Regeln für das Formular 2024-K, das den ersten vollständigen Geschäftsjahreszeitraum abdeckt, der am oder nach dem 2025. Oktober 10 beginnt (dh für Kalenderjahrunternehmen auch das Formular 1-K, das 2023 abdeckt).
Während die Übergangszeit den Unternehmen etwas Zeit gibt, ihre Optionsgewährungspraktiken zu ändern, werden sich die Unternehmen auf unterschiedliche Weise anpassen, wobei sich einige für starre Richtlinien entscheiden und andere versuchen, maximale Flexibilität zu bewahren. Bitte wenden Sie sich an Ihren Foley Hoag-Anwalt, wenn Sie Hilfe beim Entwerfen einer Lösung benötigen, die für Ihr Unternehmen geeignet ist.
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