„Finder“, die in Massachusetts tätig sind, sollten sich vor der vorgeschlagenen Erleichterung der SEC hüten

• Die SEC hat kürzlich vorgeschlagen, bestimmte Finder von den bundesstaatlichen Anforderungen zur Registrierung als Makler zu befreien
• Die Aufsichtsbehörden von Massachusetts sind gegen die Erleichterung und behalten staatliche Rechtsbehelfe für nicht registrierte Makleraktivitäten bei

Die SEC kürzlich vorgeschlage bestimmten „Findern“, die sich ansonsten nach dem Securities Exchange Act von 1934 als Makler registrieren müssten, eine Befreiung zu gewähren. Die Befreiung ist an die Einhaltung dieser Bestimmungen gebunden

Stoppschild isoliert auf klarem blauen Himmel

bestimmte Grenzen für ihre Aktivitäten festlegen. Während der Vorschlag zweifellos eine willkommene Erleichterung für Partnervermittler darstellt, die Unternehmen bei der Suche nach Investoren unterstützen, hat der Vorschlag keine Auswirkungen auf ihre Pflichten nach staatlichem Recht. Selbst wenn die SEC die vorgeschlagene Erleichterung gewährt, müssen sich in Massachusetts tätige Vermittler weiterhin als Makler beim Commonwealth of Massachusetts registrieren lassen, andernfalls drohen Durchsetzungsmaßnahmen. Der Staatsbeamte, der mit der Durchsetzung der Wertpapiergesetze von Massachusetts beauftragt ist, William Galvin, hat öffentlich entschieden Stellung gegen die von der SEC vorgeschlagenen Erleichterungen bezogen.

Die von der SEC vorgeschlagene Ausnahme würde für zwei Ebenen von Findern gelten. Für beide Stufen würden bestimmte Anforderungen gelten. Wie vorgeschlagen müssen alle Finder natürliche Personen sein; sie dürfen keinem Broker-Dealer zugeordnet sein; sie dürfen nur bei Privatplatzierungen behilflich sein, bei denen es sich nicht um eine allgemeine Werbung handelt; und sie dürfen keine öffentlichen Unternehmen bedienen. Darüber hinaus kann sich keine Person, die gesetzlich von der Tätigkeit als Makler ausgeschlossen ist (z. B. Personen, die aus der Wertpapierbranche ausgeschlossen sind), auf die Befreiung berufen. Alle Vermittler müssen einen schriftlichen Vertrag mit dem anbietenden Unternehmen abschließen. Wichtig ist, dass die Erleichterung klarstellt, dass ein Finder eine Vergütung basierend auf dem Erfolg des Angebots erhalten kann, einschließlich eines Prozentsatzes der eingeworbenen Mittel.

Die Ausnahmeregelung für die erste Finderstufe (Stufe 1) ist recht eng. Tier-1-Finder dürfen nur alle zwölf Monate an einem Angebot teilnehmen und dürfen keine Investoren kontaktieren oder an Treffen mit ihnen teilnehmen. Im Wesentlichen würde die Tier-1-Ausnahme die oft falsch ausgelegten Bestimmungen der SEC kodifizieren und leicht erweitern Paul Anka No-Action-Letter, der es einem Unternehmen ermöglichte, dem Entertainer Paul Anka eine transaktionsbasierte Entschädigung zu zahlen, als Gegenleistung für die Bereitstellung einer Liste potenzieller Investoren. Aufgrund dieser Einschränkungen dürfte die Tier-1-Befreiung für niemanden von Nutzen sein, der beabsichtigt, seinen Lebensunterhalt als Vermittler zu verdienen; Stattdessen kann es für jemanden hilfreich sein, der nur in seltenen Fällen auf eine Zahlung als Gegenleistung für Empfehlungen hofft.

Die Ausnahmeregelung für Finder der Stufe 2 wäre nützlicher für Personen, die sich als Finder ein Geschäft aufbauen möchten. Da die Befreiung nur für Einzelpersonen gilt (nicht jedoch für Unternehmen, Gesellschaften mit beschränkter Haftung oder Personengesellschaften), birgt die Befreiung ein erhöhtes Risiko persönlicher Haftung und schränkt die Wachstumsmöglichkeiten des Unternehmens ein. Tier-2-Finder können Unternehmen dabei helfen, Investoren zu identifizieren, zu prüfen und zu kontaktieren. Außerdem können sie an Besprechungen teilnehmen und Emittenteninformationen mit Investoren besprechen. Sie können keine Empfehlungen abgeben, keine Meinungen zur Bewertung abgeben, keine Angebotsmaterialien vorbereiten oder eine Due-Diligence-Prüfung durchführen. Wie mehrere Kommentatoren (einschließlich der Branchenteilnehmer FINRA und SIFMA) festgestellt haben, sind diese Einschränkungen möglicherweise unrealistisch, da diese Aktivitäten zu den Kerndienstleistungen gehören, die viele Emittenten von Findern erwarten würden. Die Ausnahme würde außerdem erfordern, dass Tier-2-Finder den Anlegern vorab Offenlegungen über die Rolle des Finders, einschließlich der Vergütung und Interessenkonflikte, übermitteln und eine schriftliche Bestätigung dieser Offenlegung einholen, bevor die Investition getätigt wird.

Selbst wenn Finder über eine Ausnahmegenehmigung auf Bundesebene verfügen, müssen sie das geltende Landesrecht beachten. Gemäß Abschnitt 201(a) des Massachusetts Uniform Securities Act ist es für jede Person rechtswidrig, in Massachusetts als Broker-Dealer oder Agent Geschäfte abzuwickeln, es sei denn, die Person ist gemäß dem Gesetz registriert. Andere Staaten haben ähnliche Anforderungen. Die Aktivitäten, die Tier-2-Investoren im Rahmen der von der SEC vorgeschlagenen Erleichterung durchführen dürften, umfassen viele der traditionellen Merkmale von Broker-Dealer-Aktivitäten, einschließlich des Erhalts einer transaktionsbasierten Vergütung und der Anwerbung von Investoren im Namen des Emittenten. Die Ausnahmeregelung der SEC würde die Registrierungsanforderungen auf Landesebene nicht außer Kraft setzen. Infolgedessen müsste jede Person, die sich auf die Erleichterung der SEC berufen möchte, immer noch die Landesgesetze prüfen, um festzustellen, ob sie eine der zulässigen Tier-2-Finderaktivitäten durchführen könnte, ohne gegen das Landesrecht zu verstoßen.

In Massachusetts können Finder mit einem kühlen Empfang seitens der Aufsichtsbehörden rechnen. William Galvin, der Minister des Commonwealth of Massachusetts, reichte einen öffentlichen Brief gegen die vorgeschlagene Erleichterung ein und erklärte, dass der Vorschlag „problematische Verkaufspraktiken in einem risikoreichen Marktsegment deregulieren würde“. Minister Galvin stellte fest, dass die Erleichterung keine Mindestqualifikationen, keine Prüfungs- oder Berichtsanforderungen und keine Mindestanforderungen an Erfahrung vorschreibt. Wie FINRA äußerte er die Ansicht, dass es unrealistisch sei, von nicht registrierten Findern zu erwarten, dass sie sich an die Verbote halten, Empfehlungen abzugeben oder beim Anbieten von Materialien zu helfen. Vermittler wären weder verpflichtet, im besten Interesse der Anleger zu handeln, noch würden sie den gleichen hohen Standards geschäftlicher Ehre unterliegen, die von registrierten Maklern erwartet werden. Ohne Registrierung wären Finder für die Aufsichtsbehörden „unsichtbar“, bis Anleger geschädigt wurden. Stattdessen bevorzugt Minister Galvin, dass Personen, die eine transaktionsbasierte Vergütung erhalten, weiterhin der Aufsicht der Aufsichtsbehörden unterliegen.

Angesichts des Wechsels in der Präsidialverwaltung, des kürzlichen Abgangs von Jay Clayton, des Vorsitzenden der SEC, und des lautstarken Widerstands einiger wichtiger Branchenteilnehmer hat die vorgeschlagene Ausnahmeregelung eine ungewisse Zukunft. Auch wenn der Vorschlag in seiner jetzigen Form angenommen wird, sollten sich sowohl Finder als auch Emittenten, die sie für die Mittelbeschaffung engagieren möchten, zunächst mit einem Anwalt über mögliche Auswirkungen nach Landesrecht beraten.