SEC og DOJ bringer første gang nogensinde kryptoinsiderhandel

Nøgle Informationer:

• US Securities and Exchange Commission (“SEC”) og det amerikanske justitsministerium (“DOJ”) har anlagt de første insiderhandelssager, der involverer kryptovaluta nogensinde, mod en tidligere leder af Coinbase, en af ​​de største amerikanske platforme for handel med kryptoaktiver, og to tippees til deling eller handel med fortrolige oplysninger vedrørende den planlagte notering af forskellige kryptovalutaer på Coinbase.
• SEC's gebyrer for svindel med værdipapirer er baseret på dets langvarige holdning om, at visse kryptovalutaer er investeringskontrakter og derfor "værdipapirer" underlagt SEC's jurisdiktion. DOJ, derimod, forfølger sin sag på en teori om wire svindel.
• Vi forventer, at insiderhandel i det digitale aktivområde forbliver en prioritet for både SEC og DOJ. Udstedere, børser og deres ansatte bør være opmærksomme.

__________________________________________________________________

Dette år havde allerede set en stigning i føderal håndhævelsesaktivitet fokuseret på digitale aktiver med udvidelsen af ​​SEC's Crypto Assets and Cyber ​​Unit (se vores tidligere kundeadvarsel om denne udvidelse og dens indvirkning link.) og dannelsen sidste år af DOJ's Nationalt håndhævelsesteam for kryptovaluta. Den 21. juli 2022 gennemførte agenturerne denne håndhævelsesprioritet ved at anlægge de første insiderhandelshandlinger nogensinde, der involverer kryptovaluta.

SEC-aktionen er et af de mest bemærkelsesværdige skridt endnu i agenturets udvidelse af dets jurisdiktion over digitale aktiver, baseret på dets synspunkt om, at mange, hvis ikke de fleste, kryptovalutaer kvalificerer sig som "værdipapirer" i henhold til de føderale værdipapirlove. Som vi diskuterer nedenfor, er det dog stadig uklart, om domstolene og kongressen vil tilslutte sig dette synspunkt.

Lignende faktiske påstande, forskellige anklager

 SEK , DoJ hævder, at Ishan Wahi, en tidligere produktchef hos Coinbase – en af ​​de største platforme til handel med kryptoaktiver i USA med næsten 100 millioner registrerede brugere – tippede sin bror og en ven ("tipperne") med fortrolige oplysninger om den planlagte notering af visse kryptovalutaer på Coinbase. Noteringen af ​​et kryptoaktiv på en børs får typisk markedsværdien af ​​aktivet til at stige betydeligt. Ifølge regeringen behandlede Coinbase derfor disse oplysninger som fortrolige og forbød medarbejdere at dele dem med andre.

Tippeerne købte angiveligt mindst 25 kryptoaktiver før 14 separate noteringsmeddelelser mellem mindst juni 2021 og april 2022 og solgte aktiverne kort efter for overskud på i alt mere end en million dollars. Regeringen hævder også, at tippeerne forsøgte at skjule deres spor ved at bruge konti på børser holdt i andres navne, overføre midler og kryptoaktiver gennem flere anonyme Ethereum blockchain wallets og regelmæssigt oprette nye Ethereum wallets uden tidligere transaktionshistorik. Derudover forsøgte Wahi angiveligt at flygte fra USA efter at have lært, at Coinbase undersøgte mulig insiderhandel, og efter at Coinbases sikkerhedsdirektør instruerede ham om at møde op til et møde om noteringsprocessen.

Det skal bemærkes, at SEC og DOJ rejste anklager om insiderhandel på forskellige juridiske teorier. SEC anklagede de tiltalte i henhold til Securities and Exchange Act af 1934 ("Exchange Act"), som forbyder svig i forbindelse med køb eller salg af "værdipapirer". Kritisk hævder SEC, at mindst ni af kryptoaktiverne skal klassificeres som værdipapirer og vil være forpligtet til at bevise denne påstand, ud over de andre elementer af insiderhandel, for at få forrang på dets anklager. (Relateret er SEC også efter sigende efterforsker om Coinbase selv overtrådte værdipapirlovgivningen ved at notere disse kryptovalutaer og dermed tillade offentlig handel med uregistrerede værdipapirer.)

DOJ anklagede imidlertid ikke de tiltalte for svig med værdipapirer i henhold til Exchange Act, men snarere i henhold til de føderale konspirations- og wire-fraud-vedtægter, som ikke er tilgængelige for SEC. Dets anklage omgås således effektivt spørgsmålet om, hvorvidt kryptovalutaer er værdipapirer. DOJ tog en lignende tilgang i juni, da den bragte sit første digitale aktiv sag om insiderhandel mod en tidligere produktchef på en større online markedsplads for køb og salg af ikke-fungible tokens, eller NFT'er, på grund af svig og hvidvaskning af penge.

Investeringskontrakter?

DOJ's beslutning om at forfølge insiderhandel på grundlag af en teori om wire svindel kan afspejle et ønske om at undgå den ofte indviklede analyse, som domstolene anvender for at afgøre, om et aktiv er et værdipapir. SEC's jurisdiktionsargument er baseret på "Howey test,” som formuleret i højesteretssagen fra 1946 SEC mod WJ Howey Co. Denne skelsættende sag centrerede sig om betydningen af ​​udtrykket "investeringskontrakt" som brugt i definitionen af ​​"sikkerhed" i Securities Act af 1933. Howey fastslog, at en investeringskontrakt er defineret som "en kontrakt, transaktion eller ordning, hvorved en person investerer sine penge i en fælles virksomhed og forledes til at forvente overskud udelukkende fra initiativtagerens eller en tredjeparts indsats." Ved at nå frem til denne konklusion understregede Retten, at den økonomiske realitet bør kontrollere aktivets form, når det vurderes, om det er kvalificeret som en investeringskontrakt og dermed et værdipapir.

I Wow handling, hævder SEC, at i det mindste nogle af de omhandlede kryptoaktiver er en type investeringskontrakt, fordi udstederne angiveligt "opfordrede investorer ved at udråbe potentialet for overskud, der kan opnås ved at investere i disse værdipapirer baseret på andres indsats" gennem udtalelser på udstedernes hjemmesider, sociale medier og i hvidbøger. Udstederne har angiveligt også understreget både (i) "egenskaben for investorer til at videresælge disse tokens på de sekundære markeder," og, hvad der er vigtigt, (ii) udstedernes "bestræbelser på at få deres kryptoaktive værdipapirer noteret på sekundære handelsplatforme, og Den afgørende rolle, som ledere og andre i virksomheden spillede for at gøre virksomheden til en succes, og derved øge værdien af ​​kryptoaktivsikkerheden."

Dette juridiske spørgsmål er allerede kommet på banen i det nøje overvågede SEC håndhævelsesaktion mod Ripple Labs i forbindelse med salget af dets digitale aktiv XRP, angiveligt i strid med registreringskravene i henhold til værdipapirloven. Ripple har monteret et aggressivt forsvar i den sag, som kan give nødvendig vejledning om problemet.

Den regulatoriske usikkerhed med hensyn til status for kryptoaktiver har fanget opmærksomheden hos nogle fremtrædende lovgivere og regulatorer (og fik Coinbase selv til, samme dag som SEC indgav sin klage, til at lave en andragende til SEC, der anmoder om yderligere regeludformning for at afklare, hvilke digitale aktiver der er værdipapirer). Caroline Pham, et republikansk medlem af Commodity Futures Trading Commission, kendetegnet SEC's handling som et "slående eksempel på regulering ved håndhævelse." Senator Pat Toomey, et republikansk rangerende medlem af Senatets Bankudvalg, på samme måde kritiserede SEC for, efter hans mening, at undlade at give "regulativ klarhed før håndhævelse." (SEC udsendte en vejledning i 2019, der forklarede sin "Ramme for 'Investeringskontrakt'-analyse af digitale aktiver", selvom meningerne er forskellige om, hvorvidt den vejledning er tilstrækkelig.) Desuden vil et lovforslag fra to parter, der blev indført i Senatet i sidste måned, markant begrænse SEC's jurisdiktion over kryptovaluta, selvom det er usandsynligt, at Kongressen vil stemme om lovforslaget i mindst resten af ​​2022 , ifølge en af ​​senatorerne, der introducerede det.

Uanset hvad har SEC signaleret, at dette ikke vil være den sidste håndhævelseshandling på denne front. I agenturets pressemeddelelse, der annoncerer Coinbase-aktionen, erklærede Gurbir Grewal, direktøren for håndhævelsesafdelingen, klart, at håndhævelsesforanstaltninger ville fortsætte "for at sikre lige vilkår for investorer, uanset mærket på de involverede værdipapirer."

Takeaways

Fordi DOJ, som et strafferetligt retshåndhævende organ, har en højere bevisbyrde og derfor typisk anlægger færre insiderhandelssager end SEC, vil en begrænsning af SEC's jurisdiktion over digitale aktiver af domstolene eller Kongressen sandsynligvis begrænse fremtidige insiderhandelshandlinger involverer disse aktiver. Foreløbig er det dog Wow handlinger afspejler regeringens fortsatte prioritering af kryptohåndhævelse og den bemærkelsesværdige udvidelse af de ressourcer, den har afsat til dette område.

Vi forventer, at regeringen fortsat vil målrette mod enkeltpersoner, der er ansat af udstedere og børser samt andre, som besidder uden tvivl markedsbevægende information om kryptovaluta eller andre digitale aktiver, og som tipper eller handler i strid med en tavshedspligt over for deres arbejdsgivere eller andre. kilden til informationen, eller handle på et tip med viden om et sådant brud. Sådanne personer bør derfor nøje overveje risikoen for, at SEC eller DOJ kan se dem som faldende inden for denne kategori, før de deler information eller handler. Udstedere af digitale aktiver og børser bør også være opmærksomme på risikoen for sekundært ansvar for insiderhandel som kontrolpersoner og/eller medhjælpere og støttespillere og bør sikre, at deres politikker og procedurer effektivt adresserer medarbejdernes misbrug af væsentlig ikke-offentlig information. og konsulenter.

Vi vil fortsætte med at give opdateringer om det udviklende landskab for kryptohåndhævelse.