Nøgle Informationer:
- US Securities and Exchange Commissions (SEC's) Climate and ESG (Environmental, Social, and Governance) Task Force har anlagt sine første to håndhævelsessager for angiveligt vildledende ESG-relaterede afsløringer fra henholdsvis en offentlig virksomhed og en investeringsrådgiver.
- Handlingerne afspejler det tætte og fortsatte fokus på ESG fra SEC's afdeling for håndhævelse (håndhævelse); flere sådanne handlinger er næsten sikre på at følge.
- Disse sager understreger også vigtigheden for udstedere og rådgivere af at mindske risikoen for ESG-relaterede oplysningsovertrædelser gennem robuste interne kontroller og omhyggelig gennemgang af offentlige udtalelser om ESG-påvirkninger og investeringer.
__________________________________________________________________
dannelse af SEC Enforcement's Climate and ESG Task Force sidste år bekræftede, at ESG var blevet en af agenturets tophåndhævelsesprioriteter, og signalerede, at en stigning i undersøgelser og håndhævelsesforanstaltninger mod offentlige virksomheder og investeringsrådgivere ville følge. De forventninger er blevet bekræftet af Task Forcens to første håndhævelsessager mod henholdsvis en offentlig virksomhed og en investeringsrådgiver. Gennem disse handlinger har SEC yderligere gjort det klart, at det vil forfølge udstedere og rådgivere, som det anser for at have engageret sig i "greenwashing" eller på anden måde unøjagtigt repræsenteret ESG-relateret information om deres operationer eller investeringspraksis.
Påstået udsteder forkert fremstilling af ESG-risici
Den 28. april 2022, SEC sigtede det brasilianske mine- og metalselskab Vale SA med angiveligt vildledende påstande om sikkerheden af dens dæmninger før sammenbruddet af dens Brumadinho-dæmning i Minas Gerais-staten, Brasilien i januar 2019. Ifølge SEC's klage, indgivet til den amerikanske distriktsdomstol for det østlige distrikt i New York, dræbte kollapset 270 mennesker og frigav 12 millioner kubik tons giftigt affald, hvilket forårsagede irreversibel miljøskade på regionens Paraopeba-flod. Af særlig betydning er handlingen ikke baseret på urigtige fremstillinger vedrørende Vales ESG-politikker eller -praksis, men mere bredt, angiveligt vildledende udsagn om dets sikkerhedspraksis og -standarder, der skjuler miljømæssige og sociale risici.
Ifølge klagen svigtede virksomhedens Brumadinho-dæmning som følge af likvefaktion, et fænomen, hvor affaldsaflejringer opbygges og mætter dæmningen, hvilket dramatisk øger risikoen for strukturelt svigt og kollaps. Vale var angiveligt opmærksom på risici for Brumadinho-dæmningen fra fortætning fra et lignende dæmningskollaps i 2015, og allerede i 2003 var Brumadinho-dæmningen "farlig skrøbelig" med "betydelig væskerisiko."
SEC hævder endvidere, at virksomheden "bevidst eller hensynsløst undertrykte resultaterne af sine egne fastholdte eksperter" og engagerede sig i et "mønster af vildledende handlinger designet til at omgå de gældende lovgivningsmæssige krav relateret til dæmningssikkerhed." Især hævder klagen, at virksomheden mellem 2016 og 2018 indhentede adskillige vildledende stabilitetserklæringer fra revisorer, der havde til opgave at rapportere om dæmningens strukturelle integritet, som det vidste ikke levede op til internationale sikkerhedsstandarder, og skar "bagrumsaftaler" og brugte "afpresning". at tilskynde til eller tvinge overholdelse af sine krav om rapporter, der afspejlede positivt dæmningens driftssikkerhed.
I samme periode fremsatte Vale angiveligt en række urigtige fremstillinger til investorer med hensyn til dæmningssikkerhed. For eksempel hævdede virksomheden i en investorpræsentation i oktober 2016 blandt andet, at dets dæmninger var blevet revideret i 2016 for at imødegå potentialet for likvefaktion ved hjælp af en "streng" proces; at revisionsprocessen var "konservativ" i modellering for likvefaktion; og at præsentationen afspejlede en "streng gennemgang af eksisterende tekniske undersøgelser[.]" Faktisk, hævder SEC, havde en separat likvefaktionsekspert fortalt revisoren og virksomheden, at de relevante laboratoriedata ikke var tilstrækkeligt pålidelige til at blive brugt i sikkerheden evaluering.
Tilsvarende indeholdt Vales 2016 SEC Forms 6-K og 20-F angiveligt væsentligt falske og vildledende udsagn, herunder erklæringer om, at virksomheden havde udført "ekstraordinære revisioner" af stabiliteten af dets dæmninger, og at "ingen uregelmæssigheder blev identificeret", selvom selskabet og dets revisor havde gennem en revision erfaret, at Brumadinho-dæmningen var i usikker tilstand, og selskabets ledere havde besluttet at indstille driften på grund af bekymringer om likvefaktion.
Derudover hævder SEC, at Vale-ledere fremsatte falske udsagn i bæredygtighedsrapporter, idet de angiveligt hævdede i en, at efter en cyklus med dæmningsrevision, "var 100 % af de reviderede strukturer certificeret til at være i stabil tilstand, fysisk og hydraulisk", og at Vale overholdt "god og strengeste international praksis" og overholdt "strengt" og "strengt" lovkrav.
Påstået rådgiver forkert fremstilling af ESG-investeringspraksis
Task Forcen fulgte Vale-aktionen op med en afgjort administrativ sag, indgivet den 23. maj 2022 mod BNY Mellon Investment Adviser (BNYMIA) for påståede fejlinformationer og udeladelser vedrørende brugen af ESG-overvejelser i udvælgelsen af investeringer for visse investeringsforeninger, som BNYMIA rådgivet om. BNYMIA indvilligede i at betale en bøde på $1.5 millioner for at løse sagen.
Ifølge Bestilt, BNYMIAS tilknyttede underrådgiver til fondene vedligeholdt et "ansvarligt investeringsteam", der udarbejdede ESG-kvalitetsvurderinger for aktier og virksomhedsobligationer. For visse investeringsforeninger, som underrådgiveren rådgav, krævede underrådgiveren, at teamet skulle udføre en proprietær ESG-"kvalitetsgennemgang" for alle investeringer, som omfattede identifikation af ESG-risici og -muligheder ved potentielle investeringer og tildeling af en numerisk ESG-kvalitetsgennemgang score for de gennemgåede investeringer. For andre fonde, herunder de fonde, der er omhandlet i denne sag, kunne og gjorde underrådgiveren angiveligt at vælge investeringer, der ikke undergik ESG-gennemgangen.
SEC fandt, at mellem juli 2018 og september 2021 repræsenterede BNYMIA unøjagtigt over for investorer i fondens prospekter og over for fondenes bestyrelser, at underrådgiveren udførte proprietære ESG-gennemgange som en del af investeringsanalyseprocessen for alle investeringer. Bekendtgørelsen fandt også, at BNYMIA fremsatte lignende erklæringer i skriftlige svar på anmodninger om forslag (RFP'er) fra andre investeringsselskaber, der overvejede at investere i fondene.
BNYMIA angiveligt angiveligt repræsenterede i afsnittet "Mål og tilgang" i sine fondsprospekter, at underrådgiveren havde en "veletableret tilgang til ansvarlig investering", herunder "identifikation og overvejelse af [ESG] risici, muligheder og problemer hele vejen igennem. forskningsprocessen via [. . .] proprietære kvalitetsvurderinger i et forsøg på at sikre, at alle væsentlige ESG-problemer tages i betragtning." Prospekterne angivede også angiveligt, at denne tilgang var "[i]integreret i investeringsprocessen" for fondene.
SEC fandt dog, at af 185 investeringer foretaget af den pågældende fond havde 67 ikke en ESG-kvalitetsvurdering på investeringstidspunktet, hvilket repræsenterede ca. 25 % af fondens nettoaktiver på tidspunktet for erklæringerne . SEC fandt derfor, at en "fornuftig investor", der læste prospekterne, ukorrekt kunne konkludere, at alle porteføljebeholdninger i fonden havde gennemgået en ESG-kvalitetsgennemgang.
Derudover fandt SEC, at BNYMIAs RFP-svar til andre firmaer, der overvejede midlerne, beskrev underrådgiverens forskningsproces, herunder udførelsen af ESG-kvalitetsvurderinger, og anførte, at underrådgiveren udførte en ESG-kvalitetsgennemgang for hvert værdipapir anbefalet af underrådgiverens analytikere. Et RFP-svar sagde f.eks., at "ESG-overvejelser tages i betragtning i hvert trin af investeringsprocessen", og at "forud for investering skal hvert værdipapir, der overvejes til investering af vores globale industrianalytikere, have en ESG-kvalitetsgennemgang udført af et medlem af [teamet for ansvarlige investeringer]."
Endelig fandt SEC, at BNYMIA manglede skriftlige politikker og procedurer, der med rimelighed var designet til at forhindre unøjagtige eller væsentligt ufuldstændige udtalelser i prospekter, RFP-svar eller til fondenes bestyrelser om underrådgiverens brug af ESG-kvalitetsgennemgange. Den fandt endvidere, at BNYMIAs overholdelsespersonale ikke var klar over før midten af marts 2020, at der ikke blev udført kvalitetsvurderinger for alle fondenes investeringer.
Kommissionen anklagede BNYMIA for uagtsomhed-baserede overtrædelser af anti-fraud-bestemmelserne i Investment Advisers Act af 1940 og manglende indførelse af passende skriftlige politikker og procedurer som krævet i henhold til Advisers Act. Den anklagede også BNYMIA for ikke-videnskabelige overtrædelser af Section 34(b) i Investment Company Act af 1940, som forbyder usande erklæringer om væsentlige fakta og vildledende udeladelser i registreringserklæringer eller andre dokumenter, der er indgivet i henhold til selskabsloven.
Implikationer for udstedere og rådgivere
Disse handlinger er højst sandsynligt kun de første i en række af ESG-relaterede oplysningssager, der kommer. Ved at allokere menneskelige og økonomiske ressourcer til klima- og ESG-taskforcen sidste år sendte håndhævelse et stærkt signal om, at den opfattede udbredte krænkelser fra udstedere og rådgivere, og at håndhævelsesaktivitet ville følge. (Faktisk, håndhævelse efter sigende har undersøgt Goldman Sachs' formueforvaltningsarme og sideløbende med justitsministeriet Deutsche Bank i forbindelse med deres ESG-oplysninger.) I betragtning af at Task Force har været i drift i mindre end 16 måneder, og at SEC-undersøgelser har en tendens til at varer omkring to år i gennemsnit, forventer vi at se et stigende antal efterforskninger og håndhævelseshandlinger, efterhånden som Task Forcen fortsætter med at stige.
Desuden har SEC for nylig foreslået væsentlige nye regler for udstedere med hensyn til klimarelaterede oplysninger , investeringsrådgivere og investeringsselskaber, der regulerer oplysninger om deres ESG-investeringspraksis. Hvis de vedtages, vil disse regler give håndhævelsen en række yderligere overtrædelser, som de kan sigte disse enheder for.
I lyset af denne udvikling bør udstedere og rådgivere være opmærksomme på og forvente øget SEC-kontrol af deres ESG-relaterede oplysninger. Udstedere bør ikke antage, at overtrædelser af offentliggørelse skal stige til niveauet af grovhed som dem, der påstås i Vale-handlingen, for at tiltrække håndhævelsesmyndighedernes opmærksomhed. De bør snarere forudse, at SEC vil målrette mod offentlige erklæringer, som det opfatter som at skjule eller bagatellisere miljømæssige, sociale eller ledelsesmæssige risici fra deres operationer, og sikre sig, at deres interne kontroller er designet til at sikre, at disse risici oplyses nøjagtigt, og at deres kontroller fungerer effektivt. Rådgivere bør ligeledes være opmærksomme på deres oplysningskontrol og bekræfte, at de oplysninger, de giver til nuværende og potentielle investorer om deres ESG-investeringspraksis, er nøjagtige med hensyn til hver fond, som oplysningerne henviser til.
Vi vil fortsætte med at give opdateringer om SEC's udviklende ESG-fokus.
Copyright © 2022, Foley Hoag LLP. Alle rettigheder forbeholdes.
- SEO Powered Content & PR Distribution. Bliv forstærket i dag.
- Platoblokkæde. Web3 Metaverse Intelligence. Viden forstærket. Adgang her.
- Kilde: https://ipo.foleyhoag.com/2022/06/16/esg-enforcement-actions-underscore-sec-focus-on-public-company-and-investment-adviser-disclosure/
- 2016
- 2018
- 2019
- 2020
- 2021
- 2022
- 28
- 67
- a
- Om
- Ifølge
- Konto
- præcis
- præcist
- Lov
- Handling
- aktioner
- aktivitet
- handlinger
- Desuden
- Yderligere
- adresse
- administrative
- vedtaget
- Tilknyttet
- Efter
- mod
- Alle
- påståede
- angiveligt
- blandt
- Analytikere
- ,
- bekæmpelse af svig
- foregribe
- anvendelig
- tilgang
- cirka
- april
- hævde
- Aktiver
- opmærksomhed
- revision
- revideres
- revision
- revisorer
- gennemsnit
- Bank
- baseret
- bliver
- før
- være
- mellem
- BNY
- BNY Mellon
- Obligationer
- Brasilien
- Brasiliansk
- bredt
- bragte
- bygge
- forsigtig
- tilfælde
- tilfælde
- forårsager
- vis
- Certificeret
- afgift
- opladet
- hævdede
- fordringer
- klar
- Klima
- Luk
- Bryder sammen
- Kom
- Kommissionen
- Virksomheder
- selskab
- Selskabs
- klage
- Compliance
- Bekymringer
- konkluderer
- betingelse
- Bekræfte
- BEKRÆFTET
- tilslutning
- overvejelser
- betragtes
- Overvejer
- fortsæt
- fortsætter
- fortsættende
- kontrol
- Corporate
- kunne
- Ret
- Nuværende
- Klip
- data
- besluttede
- krav
- Afdeling
- justitsministeriet
- indskud
- beskrevet
- konstrueret
- Deutsche Bank
- udvikling
- DID
- videregivelse
- distrikt
- byretten
- Afdeling
- dokumenter
- dramatisk
- hver
- Tidligt
- østlige
- effektivt
- indsats
- tilskynde
- håndhævelse
- beskæftiget
- Engineering
- sikre
- enheder
- miljømæssige
- Aktier
- ESG
- evaluering
- Endog
- udviklende
- eksempel
- udveksling
- ledere
- eksisterende
- forvente
- forventninger
- ekspert
- mislykkedes
- Manglende
- finansielle
- firmaer
- Fornavn
- Fokus
- Foley Hoag
- følger
- efterfulgt
- Tving
- formularer
- fundet
- fra
- funktion
- fond
- fonde
- yderligere
- given
- Global
- guldmand
- Goldman Sachs
- regeringsførelse
- øget
- Holdings
- Men
- HTTPS
- menneskelig
- identificeret
- identificere
- Påvirkninger
- betydning
- in
- forkert
- medtaget
- Herunder
- stigende
- industrien
- oplysninger
- integritet
- interne
- internationalt
- Undersøgelser
- investere
- investering
- investeringsselskaber
- Investeringer
- investor
- Investorer
- spørgsmål
- Udsteder
- spørgsmål
- IT
- januar
- juli
- Retfærdighed
- laboratorium
- Efternavn
- Sidste år
- lærte
- Lovgivende
- Niveau
- Sandsynlig
- LLP
- lavet
- lave
- Making
- materiale
- materielt
- Mød
- Mellon
- medlem
- Metaller
- million
- Mining
- formildende
- måned
- mere
- gensidig
- Fonde
- Behov
- netto
- Ny
- New York
- nummer
- talrige
- opnået
- oktober
- ONE
- drift
- operationelle
- Produktion
- Muligheder
- ordrer
- Andet
- Ellers
- egen
- Parallel
- del
- særlig
- Betal
- Mennesker
- opfattet
- udføre
- ydeevne
- periode
- Personale
- fænomen
- Fysisk
- Place
- plato
- Platon Data Intelligence
- PlatoData
- politikker
- portefølje
- potentiale
- praksis
- forberedt
- præsentation
- forelagt
- forhindre
- Forud
- procedurer
- behandle
- Forslag
- foreslog
- proprietære
- give
- offentlige
- offentlige virksomheder
- I henhold til
- kvalitet
- Rampe
- rækkevidde
- Læsning
- for nylig
- hensynsløst
- anbefales
- refererer
- afspejler
- afspejles
- Registrering
- lovgivningsmæssige
- relaterede
- frigivet
- relevant
- pålidelig
- Rapportering
- Rapporter
- repræsenteret
- anmodninger
- påkrævet
- Krav
- forskning
- forbeholdes
- Ressourcer
- svar
- ansvarlige
- resultere
- gennemgå
- revideret
- Anmeldelser
- rettigheder
- Rise
- Risiko
- risici
- River
- robust
- groft
- regler
- Sachs
- Sikkerhed
- samme
- SEK
- Sektion
- Værdipapirer
- sikkerhed
- valg
- september
- Series
- bør
- Signal
- betydning
- signifikant
- lignende
- Social
- Stabilitet
- stabil
- Stage
- standarder
- Tilstand
- erklærede
- udsagn
- stærk
- strukturel
- sådan
- Suspender
- Bæredygtighed
- Takeaways
- mål
- Opgaver
- task force
- hold
- oplysninger
- deres
- derfor
- ting
- Gennem
- hele
- tid
- til
- tons
- top
- os
- amerikanske værdipapirer
- under
- opdateringer
- brug
- via
- Specifikation
- Overtrædelser
- næsten
- Affald
- som
- udbredt
- vilje
- ville
- skriftlig
- WSJ
- år
- år
- zephyrnet