บนขอบฟ้า – อะไรต่อไปสำหรับการบังคับใช้ ก.ล.ต. เรื่องลำดับความสำคัญ ESG?

นี่เป็นโพสต์ที่แปดในซีรีส์ของปีนี้ที่ตรวจสอบแนวโน้มที่สำคัญในกฎหมายปกขาวและการสืบสวน ของเรา โพสต์ก่อนหน้านี้ กล่าวถึงแนวโน้มในการบังคับใช้พระราชบัญญัติการเรียกร้องเท็จ ต่อไป: แนวโน้มใน การบังคับใช้ Cryptocurrency ของรัฐบาลกลางในปี 2022

ประเด็นที่สำคัญ

• ฝ่ายบังคับใช้กฎหมายของ SEC อ่อนไหวต่อการวิพากษ์วิจารณ์กฎระเบียบผ่านการดำเนินคดี ไม่ได้ดำเนินการตามคดีที่เกี่ยวข้องกับประเด็น ESG ที่ทันสมัย ​​ก่อนที่คณะกรรมการ ก.ล.ต. จะตัดสินว่าต้องมีการเปิดเผยข้อมูล ESG ใหม่ใดบ้าง (ถ้ามี)
• แรงกดดันจากเสียงผู้นำทั้งในภาครัฐและเอกชนมีแนวโน้มที่จะนำคณะกรรมการ ก.ล.ต. ใช้ชุดมาตรฐานที่บริษัทมหาชนต้องปฏิบัติตามในการเปิดเผยข้อมูล ESG
• แม้ว่าขั้นตอนต่อไปของ ก.ล.ต. เกี่ยวกับกฎการเปิดเผย ESG ยังไม่ชัดเจน แต่ก็เป็นการเดิมพันที่ดีที่ ก.ล.ต. จะพยายามปรับให้สอดคล้องกับความพยายามขององค์กรที่กำหนดมาตรฐานระดับสากลในการนำมาตรฐานการรายงานพื้นฐานของ ESG ที่เป็นที่ยอมรับทั่วโลกมาใช้

หนึ่งปีที่ผ่านมาในเดือนมีนาคม พ.ศ. 2021 ที่กองบังคับการของ ก.ล.ต. ได้สร้างคณะทำงานเฉพาะกิจ ESG ภารกิจของ Task Force คือการพัฒนาความคิดริเริ่มในเชิงรุกเพื่อระบุการประพฤติมิชอบที่เกี่ยวข้องกับ ESG ในขณะที่เรา เด่น ในขณะนั้น คำสั่งของ ESG Task Force ทำให้เกิดคำถามขึ้น คำว่า “ESG” เป็นการจดชวเลขที่สะดวกสำหรับการรวบรวมหัวข้อที่ซับซ้อนและชัดเจน ซึ่งพูดได้ค่อนข้างชัดเจน ซึ่งไม่สามารถเข้าใจได้ง่ายสำหรับผู้เข้าร่วมทั้งหมดในตลาดทุน ดิ Eหรือสิ่งแวดล้อมเกี่ยวข้องกับวิธีที่บริษัทจัดการกับความเสี่ยงและโอกาสที่เกี่ยวข้องกับสภาพอากาศ มลพิษ และปัจจัยด้านสิ่งแวดล้อมอื่นๆ และผลกระทบของบริษัทที่มีต่อสิ่งแวดล้อม ดิ Sหรือสังคมเกี่ยวข้องกับค่านิยมของบริษัทและความสัมพันธ์ทางธุรกิจ ซึ่งรวมถึงหัวข้อทุนมนุษย์ เช่น สุขภาพและความปลอดภัยของพนักงาน ตลอดจนความหลากหลายและความพยายามในการไม่แบ่งแยก ดิ Gหรือการกำกับดูแล หมายถึงประเด็นด้านการกำกับดูแลกิจการ ซึ่งรวมถึงองค์ประกอบและความหลากหลายของคณะกรรมการ การสนับสนุนทางการเมือง และนโยบายเพื่อป้องกันการติดสินบนและการทุจริต

คณะทำงานเฉพาะกิจสามารถดำเนินการประพฤติมิชอบที่เกี่ยวข้องกับการเปิดเผยข้อมูล ESG ได้อย่างไร โดยที่ผู้นำ ก.ล.ต. ยอมรับในขณะเดียวกันว่ากฎเกณฑ์ที่ควบคุมวิธีที่บริษัทเปิดเผยความเสี่ยงและโอกาส ESG ที่ซับซ้อนนั้นดีที่สุด ไม่ชัดเจน และที่เลวร้ายที่สุด ไม่มีอยู่ใน ความเคารพบางอย่าง? พร้อมกันนั้นก็ได้จัดตั้งคณะทำงานเฉพาะกิจขึ้น ก.ล.ต แสวงหา ความคิดเห็นสาธารณะเกี่ยวกับกฎการเปิดเผยข้อมูลสำหรับบริษัทมหาชนที่กำหนดเป้าหมายไปที่ ESG จนกว่าสำนักงาน ก.ล.ต. จะตัดสินใจเกี่ยวกับระบอบการเปิดเผยข้อมูลที่จะนำมาใช้สำหรับ ESG บริษัทมหาชนต่างๆ จะไม่ต่อต้านการบังคับใช้กฎหมายอย่างจริงจังในพื้นที่นี้ โดยตั้งข้อหา SEC ด้วยการควบคุมผ่านการบังคับใช้หรือไม่

ดังที่เราได้เห็นเมื่อไม่นานนี้ ก.ล.ต. มีความอ่อนไหวต่อข้อกังวลเหล่านั้น ในข้อสังเกตในเดือนพฤศจิกายน พ.ศ. 2021 Gurbir Grewal ผู้อำนวยการกองบังคับการ ก.ล.ต. ตั้งข้อสังเกตว่า ก.ล.ต. "เริ่มได้ยินคำว่า 'ระเบียบโดยการบังคับใช้' ที่เป็นที่นิยมในบริบทของ ESG" ต่อต้าน "การละเว้น" Grewal เน้นย้ำว่า

ไม่มีอะไร "ใหม่" เกี่ยวกับวิธีการที่คณะทำงาน - หรือแผนกบังคับใช้กฎหมายโดยรวม - ตรวจสอบสภาพภูมิอากาศที่เป็นไปได้และการประพฤติมิชอบที่เกี่ยวข้องกับ ESG เช่นเดียวกับการสอบสวนใดๆ เราต้องตรวจสอบให้แน่ใจว่าได้ปฏิบัติตามกฎและกฎหมายปัจจุบันของเรา สำหรับผู้ออกบัตร นี่หมายความว่าเราใช้หลักการที่มีมายาวนานของเนื้อหาและการเปิดเผยข้อมูล หากผู้ออกบัตรเลือกที่จะพูดเกี่ยวกับสภาพอากาศหรือ ESG - ไม่ว่าจะในการยื่นคำร้องต่อ SEC หรือที่อื่น ๆ - ต้องตรวจสอบให้แน่ใจว่าข้อความดังกล่าวไม่เป็นเท็จในสาระสำคัญหรือทำให้เข้าใจผิดหรือทำให้เข้าใจผิดเนื่องจากละเว้นข้อมูลที่เป็นสาระสำคัญเช่นเดียวกับเมื่อเปิดเผยข้อมูลในรายได้ งบดุล งบดุล หรืองบกระแสเงินสด

ผู้อำนวยการ Grewal ยังเน้นย้ำถึงกรณีการบังคับใช้กฎหมายสองกรณี คดีแรกจาก 2008 และอีกคดีในปี 2020 ซึ่งในขณะที่กล่าวถึงประเด็น ESG นั้นเป็นกรณีการเปิดเผยข้อมูลที่ทำให้เข้าใจผิดโดยพื้นฐานแล้ว ซึ่งบริษัทที่เป็นปัญหาได้ใช้ตัวเองในการเป็นตัวแทน เกี่ยวกับเรื่อง ESG ที่กลายเป็นเท็จ จากข้อมูลของ Grewal กรณีเหล่านี้ “แสดงให้เห็นว่าข้อกำหนดในการเปิดเผยของบริษัทต่างๆ นั้นถูกต้องและไม่ทำให้เข้าใจผิด … ไม่ใช่เรื่องใหม่และไม่ควรทำให้ใครแปลกใจ”

ความคิดเห็นของ Grewal ชี้ให้เห็นว่า จนกว่าสำนักงาน ก.ล.ต. จะจัดการกับระบอบการเปิดเผยข้อมูลขั้นสุดท้ายที่จะดำเนินการต่อไป ฝ่ายบังคับใช้กฎหมายจะไม่ดำเนินคดีกับแนวหน้าของประเด็นการเปิดเผยข้อมูล ESG ดังนั้นสิ่งที่ยืนอยู่ในกฎการเปิดเผย ESG ใหม่ที่สำนักงาน ก.ล.ต. และ ก.ล.ต. มีแนวโน้มที่จะออกมาในคำถามนี้ที่ไหน

การดำเนินการตามระบบการเปิดเผยข้อมูล ESG ของ ก.ล.ต. 

แม้ว่าภายนอกไม่ได้เกิดขึ้นมากมายนักตั้งแต่ ก.ล.ต. ประกาศจุดเริ่มต้นของความพยายามในการประเมินข้อกำหนดการเปิดเผยข้อมูล ESG ใหม่ แต่ดูเหมือนว่าโมเมนตัมจะสนับสนุนการนำกรอบการเปิดเผยข้อมูลที่เป็นแบบเดียวกันมาปรับใช้เพื่อให้เหมาะกับความต้องการเฉพาะของอุตสาหกรรม วุฒิสมาชิกเอลิซาเบธ วอร์เรนมี อ้อนวอน ก.ล.ต. นำมาตรฐานเฉพาะอุตสาหกรรมที่กำหนดให้เปิดเผยเกี่ยวกับความเสี่ยงด้านสภาพอากาศโดยอ้างว่ากรอบการเปิดเผยข้อมูลสภาพอากาศที่มีอยู่นำมาใช้ใน 2010ซึ่งอาศัยความมีสาระสําคัญพื้นฐานโดยไม่มีแนวทางการเปิดเผยข้อมูลเฉพาะ ยังไม่เพียงพอ

หน่วยงานภาคเอกชนได้เรียกร้องให้ ก.ล.ต. นำมาตรฐานการเปิดเผยข้อมูล ESG มาใช้ หลายคนรวมถึงผู้มีอิทธิพลอย่างมาก แบล็คได้สนับสนุนให้คณะกรรมการ ก.ล.ต. รวมมาตรฐานที่พัฒนาโดยผู้กำหนดมาตรฐานของภาคเอกชน คล้ายกับการรวมมาตรฐานการรายงานทางการเงินของ ก.ล.ต. ที่ประกาศใช้โดยคณะกรรมการมาตรฐานการบัญชีการเงิน (FASB) ไม่มีการขาดแคลนกรอบการเปิดเผยข้อมูลที่มีอยู่ซึ่งคณะกรรมการ ก.ล.ต. สามารถเลือกได้ CDP (เดิมชื่อโครงการ Carbon Disclosure), คณะกรรมการมาตรฐานการเปิดเผยสภาพภูมิอากาศ (CDSB), Global Reporting Initiative (GRI), International Integrated Reporting Council (IIRC), คณะกรรมการมาตรฐานการบัญชีที่ยั่งยืน (SASB) และคณะทำงานด้าน การเปิดเผยข้อมูลทางการเงินที่เกี่ยวข้องกับสภาพอากาศ (TCFD) มีมาตรฐานที่เผยแพร่ทั้งหมดที่มีจุดมุ่งหมายเพื่อช่วยให้บริษัทต่างๆ ปรับปรุงคุณภาพของการเปิดเผย ESG ของตน

Deloitte & Touche LLP ซึ่งเป็นบริษัทบัญชีและที่ปรึกษาของ Big Four ซึ่งกลายเป็นผู้นำทางความคิดในประเด็นการเปิดเผยข้อมูล ESG มี แสดงความคิดเห็น ว่าสำนักงาน ก.ล.ต. ควรคำนึงถึงความพยายามที่ดำเนินการอยู่แล้วเพื่อทำให้กรอบการรายงาน ESG ที่มีอยู่มากมายเป็นสากล ดีลอยท์และคนอื่นๆ สังเกตเห็นความพยายามของมูลนิธิมาตรฐานการรายงานทางการเงินระหว่างประเทศ (IFRS) ในการจัดตั้งคณะกรรมการมาตรฐานความยั่งยืนระหว่างประเทศ (ISSB) เพื่อนำมาตรฐานพื้นฐานที่ยอมรับทั่วโลกมาใช้สำหรับมาตรฐานการรายงานความยั่งยืน อิทธิพลของมูลนิธิ IFRS ในการรายงานทางการเงินไม่อาจปฏิเสธได้ กำกับดูแลคณะกรรมการมาตรฐานการบัญชีระหว่างประเทศ ซึ่งได้ประกาศใช้มาตรฐานการรายงานทางการเงินที่รับรองโดยเขตอำนาจศาล 140 แห่งทั่วโลก การปฏิบัติตามกรอบการทำงานระดับโลกที่พัฒนาโดย ISSB อาจช่วยให้บริษัทต่างๆ หลีกเลี่ยงความไร้ประสิทธิภาพและความไม่แน่นอนของการต้องปฏิบัติตามมาตรฐานการรายงานที่หลากหลายและบางครั้งก็ขัดแย้งกันในเขตอำนาจศาลต่างๆ

ก่อนหน้านี้ ก.ล.ต. ได้ส่งสัญญาณถึงการสนับสนุนความพยายามในการรวมมาตรฐานต่างๆ ที่มีอยู่ให้เป็นกรอบพื้นฐานระดับโลกเช่นเดียวกับที่ ISSB พัฒนาขึ้น อันที่จริงในช่วงที่ผ่านมา บทความผู้ดูแลผลประโยชน์ของมูลนิธิ IFRS ตั้งข้อสังเกตว่า ก.ล.ต. มีส่วนร่วมอย่างแข็งขันในคณะทำงานเตรียมความพร้อมด้านเทคนิคที่สนับสนุนการพัฒนามาตรฐาน ISSB ไม่ว่าขั้นตอนต่อไปที่ ก.ล.ต. จะตัดสินใจใช้ข้อกำหนดการรายงานและการเปิดเผย ESG ถือเป็นเรื่องดีที่สำนักงาน ก.ล.ต. จะมีแนวทางในการปรับให้สอดคล้องกับความพยายามในการรวมมาตรฐานที่มีอยู่เป็นกรอบเดียวที่บริษัทมหาชนสามารถไว้วางใจได้ ตรงตามข้อกำหนดการรายงานระหว่างประเทศต่างๆ จนกว่าสำนักงาน ก.ล.ต. จะตกลงตามระบอบการเปิดเผยข้อมูล ESG ดูเหมือนว่าแผนกบังคับใช้กฎหมายจะยังคงใช้มุมมองที่อนุรักษ์นิยมเกี่ยวกับอาณัติของตนในการดำเนินคดีในโดเมน ESG