Offentligt handlade partnerskap: Fällan för LLC som handlas på ATS

En nackdel med privata företag är att de inte är likvida, vilket innebär att du inte kan sälja dina aktier lätt. Det är därför många människor spenderar mycket tid och pengar på att skapa andrahandsmarknader för privata företag. Dessa sekundära marknader har vanligtvis formen av ett "alternativt handelssystem" eller ATS, som ägs och drivs av en mäklare-handlare. Mer om andrahandsmarknader här..

Om du samlar in pengar till en LLC är det attraktivt att handla med intressen på ett ATS eftersom du kan berätta för potentiella investerare att de kommer att ha likviditet, i teorin om inte i praktiken. Men det finns också en nackdel: om intressen i LLC handlas på en ATS kan LLC behandlas som ett bolag i skattehänseende, inte som ett partnerskap, med potentiellt dåliga konsekvenser.

Om du är intresserad av skillnaderna mellan partnerskap och företag kan du läsa detta, men det räcker med att säga att (i) om du är en LLC har du förmodligen gjort det valet avsiktligt, och (ii) ett företag är föremål för två nivåer av skatt vid exit, vilket avsevärt minskar den förväntade avkastningen efter skatt för investerare.

Enligt sektion 7704 i Internal Revenue Code kommer ett partnerskap (inklusive en LLC som beskattas som ett partnerskap) att behandlas som ett bolag i skattehänseende om antingen:

• Intressen i partnerskapet handlas på en etablerad värdepappersmarknad; eller
• Intressen i partnerskapet är lätta att handla på en andrahandsmarknad "eller en väsentlig motsvarighet därtill."

Intressena i en privat LLC kommer vanligtvis inte att handlas på NASDAQ eller någon annan etablerad värdepappersmarknad, så vi oroar oss inte för den första regeln. Men vi oroar oss för den andra regeln. Andelar i ett partnerskap kommer att anses vara lätta att omsätta på en andrahandsmarknad eller motsvarande om:

• Intressen i partnerskapet citeras regelbundet av alla personer, såsom en mäklare eller återförsäljare, som gör en marknad i intresset; eller
• Varje person gör regelbundet tillgängliga för allmänheten (inklusive kunder eller abonnenter) bud eller offerter med avseende på intressen i partnerskapet och är redo att genomföra köp- eller säljtransaktioner till de angivna priserna för sig själv eller för andras räkning; eller
• Innehavaren av en andel i partnerskapet har en lättillgänglig, regelbunden och fortlöpande möjlighet att sälja eller byta andelen genom ett offentligt sätt att erhålla eller tillhandahålla information om erbjudanden om att köpa, sälja eller byta andelar i partnerskapet; eller
• Potentiella köpare och säljare har annars möjlighet att köpa, sälja eller byta intressen i partnerskapet inom en tidsram och med regelbundenhet och kontinuitet.

Fokusera på den tredje punkten. Hela poängen med att lista LLC-intressen på en ATS är att ge investerare en lättillgänglig, regelbunden och kontinuerlig möjlighet att sälja eller byta intresset. Därför kommer listning av din LLCs intressen på en ATS automatiskt att förvandla ditt partnerskap till ett bolag för skatteändamål - om du inte uppfyller något av undantagen.

Detta är Internal Revenue Code så det finns undantag och undantag från undantagen och så vidare. Hur skulle annars lobbyister sätta mat på bordet?

Dessa är de primära undantagen:

• Undantag för privata placeringar: Din LLC samlade in kapital i ett privat erbjudande (inklusive Regel 506(c) och Reg CF) och har inte fler än 100 medlemmar.
• Ingen faktisk handel: Intressen i din LLC är listade på en ATS men inte mer än 2% av alla intressen handlas varje år.
• Undantag för passiv inkomst och olje- och gasindustrin: Minst 90 % av din LLCs inkomst kommer från räntor, utdelningar, hyror, vinster från försäljning av fastigheter eller kapitaltillgångar eller olje- och gasverksamheten.
• Kvalificerad matchningstjänst: Intressen i din LLC handlas endast genom en "kvalificerad matchningstjänst" och inte mer än 10% av intressena handlas varje år. En kvalificerad matchningstjänst är där:
  • Tjänsten består av ett system som listar bud och/eller offerter för att matcha säljare och köpare;
  • Matchning sker antingen genom att matcha listan över köpare med listan över säljare eller genom en köp- och säljprocess;
  • Säljande partner kan inte ingå ett bindande avtal om att sälja andelen förrän den 15^th dagen efter det datum information om erbjudandet av intresset till försäljning görs tillgänglig för potentiella köpare;
  • Stängningen av försäljningen sker inte före den 45^th dagen efter det datum information om erbjudandet av intresset till försäljning görs tillgänglig för potentiella köpare;
  • Matchningstjänsten visar endast offerter som inte förbinder någon person att köpa eller sälja ett partnerskapsintresse till det angivna priset eller offerter som uttrycker intresse för ett partnerskapsintresse utan ett medföljande pris och visar inte offerter till vilka någon person har åtagit sig att köpa eller sälja en delägare till det angivna priset;
  • Säljpartnerns information tas bort från matchningstjänsten inom 120 dagar efter det datum information om erbjudandet av intresset till försäljning görs tillgänglig för potentiella köpare och, efter eventuell borttagning (annat än borttagning på grund av en försäljning av någon del av sådan intresse) av den säljande partnerns information från matchningstjänsten, inget erbjudande om att sälja ett intresse i partnerskapet ingås i matchningstjänsten av den säljande partnern under minst 60 dagar.

Många fastighetsbolag kommer att uppfylla undantaget för passiv inkomst (fastighetshyra), även om de bör vara försiktiga med andra inkomstkällor, som inkomst från en parkeringsplats eller tvättstuga. De flesta LLCs inom olje- och gasbranschen kommer att uppfylla samma undantag eftersom det skrevs för dem. En LLC bildad för att hålla statsobligationer är uppenbarligen okej.

Men den stora majoriteten av LLCs som samlar in pengar i Crowdfunding bedriver andra verksamheter, allt från teknik till babyservetter. Dessa företag måste väga fördelen med att handla på ett ATS – teoretisk likviditet – mot kostnaden för att behandlas som ett bolag i skattehänseende.

OBS: Du kan lista din LLCs intressen på en ATS men begränsa handeln för att hålla sig under de tillåtna årliga tröskelvärdena. Men det begränsar naturligtvis likviditeten för dina investerare och tar lite av luften ur ditt marknadsföringsbudskap.

Källa: https://crowdfundingattorney.com/2021/09/20/publicly-traded-partnerships-the-trap-for-llcs-traded-on-ats/