«Искатели», работающие в Массачусетсе, должны остерегаться предлагаемой помощи SEC

• Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) недавно предложила освободить некоторых лиц, занимающихся поиском ценных бумаг, от федеральных требований по регистрации в качестве брокера.
• Регулирующие органы Массачусетса выступают против этой льготы и сохраняют за собой государственные средства защиты от незарегистрированной брокерской деятельности.

SEC недавно предложило предоставить освобождение от налога некоторым «искателям», которые в противном случае были бы обязаны зарегистрироваться в качестве брокеров в соответствии с Законом о фондовых биржах 1934 года. Это освобождение обусловлено соблюдением

Знак остановки изолирован на чистом голубом небе

конкретные ограничения на их деятельность. Хотя это предложение, несомненно, является долгожданным облегчением для свах, которые помогают компаниям находить инвесторов, оно не влияет на их обязательства в соответствии с законодательством штата. Даже если SEC предоставит предложенную льготу, инвесторы, работающие в Массачусетсе, все равно должны будут зарегистрироваться в качестве брокеров в Содружестве Массачусетс, иначе им грозит риск применения принудительных мер. Государственный чиновник, которому поручено обеспечивать соблюдение законов о ценных бумагах штата Массачусетс, Уильям Гэлвин, занял решительную публичную позицию против предложенного SEC решения.

Предложенное SEC исключение будет распространяться на два уровня искателей. Определенные требования будут применяться к обоим уровням. Как предлагается, все нашедшие должны быть физическими лицами; они не могут быть связаны с каким-либо брокером-дилером; они могут помогать только в частных размещениях, не предполагающих каких-либо общих предложений; и они не могут обслуживать публичные компании. Более того, ни одно лицо, лишенное по закону права выступать в качестве брокера (например, лица, которым запрещено работать в сфере ценных бумаг), не может рассчитывать на это освобождение. Все искатели должны заключить письменное соглашение с предлагающей компанией. Важно отметить, что в облегчении ясно указано, что нашедший может получить компенсацию в зависимости от успеха размещения, включая процент от собранных средств.

Освобождение для первого уровня искателей (Уровень 1) довольно узкое. Учредители уровня 1 могут участвовать только в одном размещении каждые двенадцать месяцев и не могут связываться с инвесторами или участвовать в каких-либо встречах. По сути, исключение уровня 1 кодифицирует и немного расширит часто неверно истолкованную политику SEC. Пол Анка Письмо об отказе от действий, которое позволяло компании выплатить артисту Полу Анке компенсацию на основе сделки в обмен на предоставление списка потенциальных инвесторов. Из-за этих ограничений освобождение от налога уровня 1 вряд ли будет полезно для тех, кто предлагает зарабатывать на жизнь поиском; вместо этого это может быть полезно для тех, кто надеется получить оплату в обмен на рекомендации только в редких случаях.

Освобождение для искателей уровня 2 было бы более полезным для лиц, которые хотят сделать бизнес на своей деятельности в качестве искателя. Поскольку освобождение доступно только физическим лицам (но не корпорациям, компаниям с ограниченной ответственностью или партнерствам), освобождение влечет за собой повышенные риски личной ответственности и ограничивает способность бизнеса расти. Специалисты по поиску 2-го уровня могут помочь компаниям идентифицировать, проверять и связываться с инвесторами, а также участвовать во встречах и обсуждать информацию об эмитентах с инвесторами. Они не могут давать рекомендации, высказывать мнения по поводу оценки, готовить материалы для предложения или проводить комплексную проверку. Как отметили несколько комментаторов (в том числе участники отрасли FINRA и SIFMA), эти ограничения, возможно, нереалистичны, поскольку эта деятельность входит в число основных услуг, которые многие эмитенты ожидают от искателей. Освобождение также потребует от учредителей уровня 2 заранее раскрыть инвесторам информацию о роли искателя, включая компенсацию и конфликты интересов, а также получить письменное подтверждение такого раскрытия информации до того, как будут сделаны инвестиции.

Даже если у нас есть освобождение от налога на федеральном уровне, искатели должны помнить о применимом законодательстве штата. В соответствии с разделом 201(a) Единого закона штата Массачусетс о ценных бумагах, любое лицо является незаконным для ведения бизнеса в Массачусетсе в качестве брокера-дилера или агента, если это лицо не зарегистрировано в соответствии с этим законом. В других штатах действуют аналогичные требования. Деятельность, которую инвесторам второго уровня будет разрешено осуществлять в соответствии с предложенной комиссией по ценным бумагам и биржам облегчением, включает в себя многие традиционные признаки брокерско-дилерской деятельности, включая получение компенсации на основе транзакций и привлечение инвесторов от имени эмитента. Освобождение Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) не отменяет требований регистрации на уровне штата. В результате любому лицу, предлагающему воспользоваться помощью SEC, все равно придется изучить закон штата, чтобы определить, может ли он или она выполнить любую из разрешенных действий по поиску активов уровня 2, не нарушая при этом закон штата.

В Массачусетсе искатели могут ожидать прохладного приема со стороны регулирующих органов. Уильям Гэлвин, секретарь Содружества Массачусетса, подал публичное письмо против предложенного послабления, заявив, что это предложение «приведет к дерегулированию проблемной практики продаж в сегменте рынка с высоким уровнем риска». Госсекретарь Гэлвин отметил, что это освобождение не налагает никаких минимальных требований к квалификации, требований к экзаменам или отчетности, а также минимальных требований к опыту. Как и FINRA, он выразил мнение, что нереалистично ожидать, что незарегистрированные искатели будут соблюдать запреты на предоставление рекомендаций или помощь в предложении материалов. К инвесторам не будут предъявляться никакие требования действовать в интересах инвесторов, и к ним не будут предъявляться те же высокие стандарты коммерческой чести, которые ожидаются от зарегистрированных брокеров. Без регистрации те, кто нашел, будут «невидимы» для регулирующих органов до тех пор, пока инвесторам не будет нанесен ущерб. Вместо этого министр Гэлвин предпочитает, чтобы лица, получающие компенсацию на основе транзакций, продолжали подвергаться регулирующему надзору.

Учитывая смену администрации президента, недавний уход Джея Клейтона, председателя Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC), а также активную оппозицию со стороны некоторых ключевых участников отрасли, предлагаемое освобождение от налогов имеет неопределенное будущее. Даже если предложение будет принято в его нынешнем виде, как искатели, так и эмитенты, желающие привлечь их для сбора средств, должны сначала проконсультироваться с юристом о потенциальных последствиях в соответствии с законодательством штата.