“Localizadores” que operam em Massachusetts devem tomar cuidado com a proposta de alívio da SEC

• A SEC propôs recentemente isentar certos descobridores dos requisitos federais para se registrarem como corretores
• Os reguladores de Massachusetts se opõem à medida e mantêm recursos estaduais para atividades de corretores não registrados

SEC recentemente proposto conceder uma isenção a certos “descobridores” que, de outra forma, seriam obrigados a registrar-se como corretores de acordo com o Securities Exchange Act de 1934. A isenção está condicionada ao cumprimento de

Sinal de stop isolado no céu azul limpo

limites específicos às suas atividades. Embora a proposta seja, sem dúvida, um alívio bem-vindo para os casamenteiros que ajudam as empresas a encontrar investidores, a proposta não afecta as suas obrigações ao abrigo da legislação estatal. Mesmo que a SEC conceda a medida proposta, os descobridores que operam em Massachusetts ainda devem se registrar como corretores na Comunidade de Massachusetts ou enfrentarão o risco de ação coerciva. O funcionário estadual encarregado de fazer cumprir as leis de valores mobiliários de Massachusetts, William Galvin, assumiu uma forte posição pública contra o alívio proposto pela SEC.

A isenção proposta pela SEC se aplicaria a dois níveis de descobridores. Certos requisitos seriam aplicáveis ​​a ambos os níveis. Conforme proposto, todos os descobridores devem ser pessoas físicas; não podem estar associados a nenhuma corretora; eles só poderão auxiliar em colocações privadas que não envolvam qualquer solicitação geral; e não podem servir empresas públicas. Além disso, nenhuma pessoa estatutariamente desqualificada para servir como corretor (como indivíduos impedidos de atuar no setor de valores mobiliários) pode contar com a isenção. Todos os descobridores devem firmar um acordo por escrito com a empresa ofertante. É importante ressaltar que o alívio deixa claro que um descobridor pode receber uma compensação com base no sucesso da oferta, incluindo uma percentagem dos fundos angariados.

A isenção para o primeiro nível de descobridores (Nível 1) é bastante restrita. Os descobridores de nível 1 podem participar de apenas uma oferta a cada doze meses e não podem entrar em contato ou participar de quaisquer reuniões com investidores. Essencialmente, a isenção de Nível 1 codificaria, e expandiria ligeiramente, a regra muitas vezes mal interpretada da SEC. Paul Anka carta de não ação, que permitia a uma empresa pagar ao artista Paul Anka uma compensação baseada em transações em troca do fornecimento de uma lista de potenciais investidores. Devido a estas restrições, é pouco provável que a isenção do nível 1 seja útil para qualquer pessoa que pretenda trabalhar como descobridor para ganhar a vida; em vez disso, pode ser útil para alguém que espera receber um pagamento em troca de fazer referências apenas em raras ocasiões.

A isenção para descobridores de nível 2 seria mais útil para pessoas que desejam transformar o fato de serem descobridores em um negócio. Dado que a isenção está disponível apenas para indivíduos (mas não para empresas, sociedades de responsabilidade limitada ou parcerias), a isenção acarreta riscos acrescidos de responsabilidade pessoal e limita a capacidade de crescimento da empresa. Os localizadores de nível 2 podem ajudar as empresas a identificar, selecionar e contatar investidores, e também podem participar de reuniões e discutir informações do emissor com os investidores. Eles não podem fazer recomendações, oferecer opiniões sobre avaliação, preparar materiais de oferta ou realizar due diligence. Como observaram vários comentadores (incluindo os participantes da indústria FINRA e SIFMA), estas limitações são talvez irrealistas, uma vez que estas atividades estão entre os serviços principais que muitos emitentes esperariam que os descobridores prestassem. A isenção também exigiria que os descobridores de Nível 2 divulgassem antecipadamente aos investidores sobre o papel do descobridor, incluindo remuneração e conflitos de interesse, e obtivessem um reconhecimento por escrito dessa divulgação antes de o investimento ser feito.

Mesmo que estejam munidos de uma isenção em nível federal, os localizadores devem estar atentos à legislação estadual aplicável. De acordo com a Seção 201(a) da Lei Uniforme de Valores Mobiliários de Massachusetts, é ilegal para qualquer pessoa realizar negócios em Massachusetts como corretor ou agente, a menos que a pessoa esteja registrada de acordo com a lei. Outros estados têm requisitos semelhantes. As atividades que os investidores de nível 2 seriam autorizados a realizar ao abrigo da medida proposta pela SEC incluem muitas das características tradicionais da atividade de corretagem, incluindo o recebimento de compensação baseada em transações e a solicitação de investidores em nome do emitente. A isenção isenta da SEC não substituiria os requisitos de registro em nível estadual. Como resultado, qualquer indivíduo que proponha confiar na medida da SEC ainda precisaria examinar a lei estadual para determinar se ele ou ela poderia realizar qualquer uma das atividades de localização de nível 2 permitidas sem entrar em conflito com a lei estadual.

Em Massachusetts, os descobridores podem esperar uma recepção fria por parte dos reguladores. William Galvin, secretário do Estado de Massachusetts, apresentou uma carta pública opondo-se à medida proposta, afirmando que a proposta “desregulamentaria práticas de vendas problemáticas num segmento de mercado de alto risco”. O secretário Galvin observou que a medida não impõe qualificações mínimas, nem requisitos de exames ou relatórios, nem requisitos mínimos de experiência. Tal como a FINRA, ele expressou a opinião de que não é realista esperar que descobridores não registados cumpram as proibições de fazer recomendações ou de ajudar com a oferta de materiais. Os descobridores não estariam sujeitos a qualquer exigência de agir no melhor interesse dos investidores, nem seriam submetidos aos mesmos elevados padrões de honra comercial esperados dos corretores registrados. Sem registo, os descobridores seriam “invisíveis” para os reguladores até depois de os investidores terem sido prejudicados. Em vez disso, o secretário Galvin prefere que as pessoas que recebem compensação baseada em transações continuem sujeitas à supervisão regulamentar.

Com a mudança na administração presidencial, a recente saída de Jay Clayton, presidente da SEC, e a oposição vocal de alguns participantes importantes da indústria, a medida isenta proposta tem um futuro incerto. Mesmo que a proposta seja adoptada na sua forma actual, tanto os descobridores como os emitentes que pretendam envolvê-los na angariação de fundos devem primeiro consultar um advogado sobre potenciais ramificações ao abrigo da lei estatal.