"Finders" die actief zijn in Massachusetts moeten op hun hoede zijn voor de voorgestelde verlichting van de SEC

• De SEC heeft onlangs voorgesteld om bepaalde vinders vrij te stellen van federale vereisten om zich als makelaar te registreren
• De toezichthouders uit Massachusetts zijn tegen de verlichting en handhaven staatsmiddelen voor niet-geregistreerde makelaarsactiviteiten

De SEC onlangs voorgestelde om een ​​vrijstelling te verlenen aan bepaalde “vinders” die zich anders als makelaar zouden moeten registreren onder de Securities Exchange Act van 1934. De vrijstelling is afhankelijk van de naleving van

Stopbord geïsoleerd op schone blauwe hemel

specifieke beperkingen op hun activiteiten. Hoewel het voorstel ongetwijfeld een welkome opluchting is voor matchmakers die bedrijven helpen investeerders te vinden, heeft het voorstel geen invloed op hun verplichtingen onder de staatswet. Zelfs als de SEC de voorgestelde vrijstelling verleent, moeten vinders die in Massachusetts actief zijn zich nog steeds registreren als makelaars bij het Gemenebest van Massachusetts, anders lopen ze het risico van handhavingsmaatregelen. De staatsfunctionaris die belast is met de handhaving van de effectenwetten van Massachusetts, William Galvin, heeft een krachtig publiek standpunt ingenomen tegen de voorgestelde verlichting van de SEC.

De door de SEC voorgestelde vrijstelling zou van toepassing zijn op twee niveaus van vinders. Voor beide niveaus gelden bepaalde vereisten. Zoals voorgesteld moeten alle vinders natuurlijke personen zijn; ze mogen niet geassocieerd zijn met een makelaar-dealer; zij mogen alleen assisteren bij onderhandse plaatsingen waarbij geen algemeen verzoek betrokken is; en zij mogen geen overheidsbedrijven bedienen. Bovendien kan geen enkele persoon die wettelijk is uitgesloten van het optreden als makelaar (zoals personen die zijn uitgesloten van de effectensector) een beroep doen op de vrijstelling. Alle vinders moeten een schriftelijke overeenkomst aangaan met het aanbiedende bedrijf. Belangrijk is dat de vrijstelling duidelijk maakt dat een vinder een vergoeding kan ontvangen op basis van het succes van de aanbieding, inclusief een percentage van het ingezamelde geld.

De uitzondering voor het eerste niveau van vinders (niveau 1) is vrij smal. Tier 1-vinders mogen elke twaalf maanden slechts aan één aanbieding deelnemen en mogen geen contact opnemen met of deelnemen aan bijeenkomsten met beleggers. In wezen zou de Tier 1-vrijstelling de vaak verkeerd geïnterpreteerde regels van de SEC codificeren en enigszins uitbreiden Paul Anka brief waarin geen actie wordt ondernomen, waardoor een bedrijf de entertainer Paul Anka een transactiegebaseerde vergoeding kon betalen in ruil voor het verstrekken van een lijst met potentiële investeerders. Vanwege deze beperkingen is het onwaarschijnlijk dat de Tier 1-vrijstelling nuttig zal zijn voor iemand die voorstelt om als vinder voor de kost op te treden; in plaats daarvan kan het slechts in zeldzame gevallen nuttig zijn voor iemand die hoopt een betaling te ontvangen in ruil voor het doen van verwijzingen.

De vrijstelling voor Tier 2-vinders zou nuttiger zijn voor personen die van hun vinderschap een beroep willen maken. Omdat de vrijstelling alleen beschikbaar is voor individuen (maar niet voor bedrijven, vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid of partnerschappen), brengt de vrijstelling verhoogde risico's van persoonlijke aansprakelijkheid met zich mee en beperkt het het groeivermogen van het bedrijf. Tier 2-vinders kunnen bedrijven helpen investeerders te identificeren, screenen en contacteren, en ze kunnen ook deelnemen aan vergaderingen en informatie over uitgevende instellingen bespreken met investeerders. Ze kunnen geen aanbevelingen doen, adviezen geven over taxaties, aanbiedingsmateriaal voorbereiden of due diligence uitvoeren. Zoals verschillende commentatoren (waaronder deelnemers uit de sector FINRA en SIFMA) hebben opgemerkt, zijn deze beperkingen misschien onrealistisch, aangezien deze activiteiten tot de kerndiensten behoren die veel emittenten van vinders zouden verwachten. De vrijstelling zou ook vereisen dat Tier 2-vinders vooraf informatie verstrekken aan investeerders over de rol van de vinder, inclusief compensatie en belangenconflicten, en een schriftelijke bevestiging van die openbaarmaking verkrijgen voordat de investering wordt gedaan.

Zelfs als ze gewapend zijn met een vrijstelling op federaal niveau, moeten vinders rekening houden met de toepasselijke staatswetgeving. Op grond van Sectie 201(a) van de Massachusetts Uniform Securities Act is het voor iedereen onwettig om in Massachusetts zaken te doen als makelaar-dealer of agent, tenzij de persoon onder de wet is geregistreerd. Andere staten hebben soortgelijke eisen. De activiteiten die Tier 2-beleggers zouden mogen uitvoeren onder de voorgestelde verlichting van de SEC omvatten veel van de traditionele kenmerken van de activiteit tussen makelaars en dealers, waaronder het ontvangen van op transacties gebaseerde vergoedingen en het werven van investeerders namens de uitgevende instelling. De vrijstellingsmaatregel van de SEC zou de registratievereisten op staatsniveau niet terzijde schuiven. Als gevolg hiervan zou ieder individu dat voorstelt om op de vrijstelling van de SEC te vertrouwen, nog steeds de staatswet moeten onderzoeken om te bepalen of hij of zij een van de toegestane Tier 2-zoekeractiviteiten zou kunnen uitvoeren zonder in strijd te komen met de staatswet.

In Massachusetts kunnen vinders een kille ontvangst verwachten van toezichthouders. William Galvin, de secretaris van het Gemenebest van Massachusetts, diende een openbare brief in waarin hij zich verzette tegen de voorgestelde verlichting, waarin hij stelde dat het voorstel “problematische verkooppraktijken in een risicovol segment van de markt zou dereguleren.” Minister Galvin merkte op dat de vrijstelling geen minimumkwalificaties, geen examen- of rapportagevereisten en geen minimumvereisten voor ervaring oplegt. Net als FINRA was hij van mening dat het onrealistisch is om van niet-geregistreerde vinders te verwachten dat ze zich houden aan het verbod op het doen van aanbevelingen of het helpen bij het aanbieden van materiaal. Vinders zouden niet onderworpen zijn aan enige verplichting om in het beste belang van beleggers te handelen, noch zouden zij aan dezelfde hoge normen van commerciële eer worden gehouden die van geregistreerde makelaars worden verwacht. Zonder registratie zouden vinders ‘onzichtbaar’ zijn voor toezichthouders totdat beleggers schade hebben geleden. In plaats daarvan geeft minister Galvin er de voorkeur aan dat personen die op transacties gebaseerde compensatie ontvangen, onderworpen blijven aan regelgevend toezicht.

Met de verandering in de presidentiële regering, het recente vertrek van Jay Clayton, de voorzitter van de SEC, en luidruchtige tegenstand van enkele belangrijke deelnemers uit de industrie, heeft de voorgestelde vrijstelling een onzekere toekomst. Zelfs als het voorstel in zijn huidige vorm wordt aangenomen, moeten zowel vinders als uitgevende instellingen die hen willen inschakelen voor fondsenwerving eerst een advocaat raadplegen over de mogelijke gevolgen onder de staatswet.