באופק - מה הלאה עבור אכיפת SEC של עדיפויות ESG?

זהו הפוסט השמיני בסדרת השנה הבוחנת מגמות חשובות בדיני צווארון לבן ובחקירות. שֶׁלָנוּ הפוסט הקודם דנו במגמות באכיפת חוק תביעות שווא. הבא: מגמות ב אכיפת מטבעות קריפטו פדרלית בשנת 2022.

המנות העיקריות

• רגיש לביקורת על רגולציה באמצעות ליטיגציה, חטיבת האכיפה של ה-SEC לא המשיכה בתיקים העוסקים בנושאי ESG מתקדמים לפני שה-SEC מחליטה אילו דרישות גילוי ESG חדשות להטיל, אם בכלל.
• לחץ מצד קולות מובילים הן במישור הפרטי והן במישור הציבורי יוביל ככל הנראה את ה-SEC לאמץ סט של סטנדרטים שחברות ציבוריות חייבות לעקוב אחריהם במתן גילויי ESG.
• בעוד הצעד הבא של ה-SEC בכל הנוגע לכללי גילוי ESG נותר לא ברור, זה הימור טוב שה-SEC תנסה ליישר קו עם המאמצים שמבצעים ארגונים בינלאומיים קובעי סטנדרטים לאמץ תקן דיווח בסיסי של ESG מקובל בעולם.

לפני שנה, במרץ 2021, יצרה חטיבת האכיפה של ה-SEC את כוח המשימה שלה ESG. המשימה של כוח המשימה הייתה לפתח יוזמות המזהות באופן יזום התנהגות בלתי הולמת הקשורה ל-ESG. כפי שאנו ציין באותה עת, המנדט של כוח המשימה של ESG עורר שאלות. המונח "ESG" הוא קיצור נוח לאוסף של נושאים מורכבים ומובחנים, אשר - ניתן לומר בצדק - אינם אינטואיטיביים לכל המשתתפים בשוקי ההון. ה E, או סביבתי, מתייחס לאופן שבו חברה מתמודדת עם סיכונים והזדמנויות הקשורות לאקלים, זיהום וגורמים סביבתיים אחרים, ולהשפעה של החברה על הסביבה. ה S, או חברתי, נוגע לערכים וליחסים העסקיים של חברה, כולל נושאי הון אנושי כמו בריאות ובטיחות עובדים, כמו גם מאמצי גיוון והכלה. ה G, או ממשל, מתייחס לנושאי ממשל תאגידי, לרבות הרכב וגיוון הדירקטוריון, תרומות פוליטיות ומדיניות למניעת שוחד ושחיתות.

כיצד יכול כוח המשימה לרדוף באגרסיביות אחר התנהגות בלתי הולמת הקשורה לגילויי ESG, כאשר הנהגת ה-SEC הכירה בו-זמנית כי הכללים המסדירים כיצד חברות חושפות סיכונים והזדמנויות ESG מורכבים הם, במקרה הטוב, פחות ברורים, ובמקרה הרע, אינם קיימים. כבוד מסוים? במקביל הוקם צוות המשימה, ה-SEC ביקש הערות ציבוריות על כללי גילוי עבור חברות ציבוריות המכוונות ל-ESG. עד שה-SEC החליטה על משטר החשיפה שהיא תנהל עבור ESG, האם חברות ציבוריות לא ידחו מאמצי אכיפה אגרסיביים בתחום זה, ויחייבו את ה-SEC בהסדרה באמצעות אכיפה?

כפי שראינו לאחרונה, ה-SEC היה רגיש לחששות אלה. בהערות נובמבר 2021, גורביר גרוואל, מנהל חטיבת האכיפה של ה-SEC, ציין כי ה-SEC "החל לשמוע את הפזמון הפופולרי 'רגולציה על ידי אכיפה' בהקשר של ESG". דחף לאחור נגד ה"פזמון" הזה, הדגיש גרוואל,

אין שום דבר "חדש" באופן שבו צוות המשימה - או אגף האכיפה בכללותו - חוקר התנהגות בלתי הולמת הקשורה לאקלים ול-ESG. כמו בכל חקירה, אנו מנסים לוודא שהכללים והחוקים הנוכחיים שלנו מתקיימים. עבור מנפיקים, המשמעות היא שאנו מיישמים עקרונות ארוכי שנים של מהותיות וגילוי. אם מנפיק בוחר לדבר על אקלים או ESG - בין אם בהגשת ה-SEC ובין אם במקום אחר - עליו לוודא שההצהרות שלו אינן שגויות או מטעות מהותי, או מטעות משום שהן משמיטות מידע מהותי - בדיוק כפי שהיה עושה בעת גילוי מידע בהכנסותיה. דוח, מאזן או דוח תזרים מזומנים.

המנהל גרוואל המשיך והדגיש שני מקרי אכיפה, האחד משנת 2008 והשני מ-2020, שאמנם נגעו בענייני ESG, אך היו בעצם מקרי גילוי מטעים מובילים שבהם החברות המדוברות קיבלו על עצמן להגיש מצגים לגבי ענייני ESG שהיו, מסתבר, שקריים. לדברי Grewal, מקרים אלה "מוכיחים שהדרישות לפיהן גילויי החברות יהיו מדויקים ולא מטעים... אינן חדשות, וצריכות להפתיע אף אחד".

ההערות של Grewal מצביעות על כך שעד שה-SEC תחליט על משטר גילוי סופי שיתקדם, אגף האכיפה לא מתכוון לנהל תיקים על קדמת הבדלים בנושאי גילוי ESG. אז איפה עומדים הדברים לגבי כללי גילוי ESG חדשים ב-SEC, והיכן צפויה ה-SEC לצאת בשאלה זו?

SEC הטמעת משטר גילוי ESG 

למרות שלא קרה הרבה כלפי חוץ מאז הודיעה ה-SEC על תחילת המאמצים להעריך מחדש את דרישות הגילוי של ESG, נראה שהמומנטום מצדד באימוץ מסגרת גילוי אחידה שתאפשר התאמה לצרכים הספציפיים של התעשייה. לסנאטור אליזבת וורן יש מתחנן ה-SEC לאמץ תקנים ספציפיים לתעשייה המחייבים חשיפה ביחס לסיכוני אקלים, בטענה שמסגרת גילוי האקלים הקיימת שאומצה ב 2010, המסתמכת על מהותיות בסיסית ללא הנחיית גילוי ספציפית, אינה מרחיקה לכת.

גורמים במגזר הפרטי קראו גם ל-SEC לאמץ מערכת של תקני גילוי ESG. רבים, כולל בעלי השפעה רבה בלקרוק, דגלו ב-SEC לשלב תקנים שפותחו על ידי קובעי תקנים במגזר הפרטי, בדומה לשילוב של תקני דיווח כספי על ידי ה-SEC שהוכרזו על ידי המועצה לתקינה בחשבונאות פיננסית (FASB). לא חסרות מסגרות גילוי קיימות מהן ה-SEC יכולה לבחור. ה-CDP (לשעבר פרויקט גילוי הפחמן), מועצת הסטנדרטים לגילוי אקלים (CDSB), יוזמת הדיווח העולמית (GRI), המועצה הבינלאומית לדיווח משולבת (IIRC), מועצת התקינה לחשבונאות קיימות (SASB), וכוח המשימה בנושא גילויים פיננסיים הקשורים לאקלים (TCFD) פרסמו את כל התקנים שנועדו לעזור לחברות לשפר את איכות גילויי ה-ESG שלהן.

Deloitte & Touche LLP, חברת ארבע הגדולות לחשבונאות וייעוץ שהתגלתה כמובילת מחשבה בנושאי גילוי ESG, הגיב שה-SEC צריכה לשים לב למאמצים שכבר החלו לגלובליזציה של מסגרות דיווח ESG רבות הקיימות. Deloitte, ואחרות, ציינו את המאמצים של הקרן הבינלאומית לתקני דיווח כספי (IFRS) בהקמת מועצת תקנים בינלאומיים לקיימות (ISSB) לאמץ קו בסיס מקובל בעולם לתקני דיווח על קיימות. אין להכחיש את השפעתה של קרן IFRS בדיווח הכספי. הוא מפקח על המועצה הבינלאומית לתקני חשבונאות, אשר פרסמה תקני דיווח כספי שאומצו על ידי 140 תחומי שיפוט ברחבי העולם. הקפדה על מסגרת גלובלית שפותחה על ידי ה-ISSB יכולה לאפשר לחברות להימנע מחוסר היעילות ואי הוודאות של הצורך לעמוד במספר תקני דיווח ולפעמים סותרים על פני תחומי שיפוט שונים.

ה-SEC סימנה בעבר את תמיכתו במאמצים לרכז את התקנים הקיימים השונים למסגרת בסיס עולמית כמו זו שמפתחת ה-ISSB. אכן, לאחרונה מאמר, נאמן של קרן IFRS ציין כי ה-SEC היה מעורב באופן פעיל בקבוצת העבודה המוכנות הטכנית התומכת בפיתוח תקני ISSB. לא משנה מה הצעד הבא שה-SEC תחליט לקחת על דרישות הדיווח והגילוי של ESG, זה הימור טוב שה-SEC תחשוב על דרכים להתיישר עם המאמצים שכבר החלו לאחד את הסטנדרטים הקיימים למסגרת אחת שחברות ציבוריות יכולות לסמוך עליה. לעמוד בדרישות דיווח בינלאומיות שונות. עד שה-SEC תחליט על משטר חשיפת ESG, נראה כי אגף האכיפה, כפי שעשה עד כה, ימשיך לנקוט עמדה שמרנית של המנדט שלה לדון בתיקים בתחום ה-ESG.