שאלות נפוצות על מדיניות תגמול בכירים בנאסד"ק ו-NYSE | הנפקה, אז מה?

*עדכון תזמון*

הבורסה לניירות ערך בניו יורק ("NYSE") והנאסד"ק הגישו תיקונים לכללים המוצעים שלהם המחייבים שכל החברות הרשומות לאמץ מדיניות ביטול נאותה לגבי תגמול בכירים.[1] על פי ההצעות המתוקנות, תקני הרישום הללו ייכנסו לתוקף ב-2 באוקטובר 2023 וחברות יידרשו לאמץ מדיניות גב תאימות בתאריך 1 בדצמבר 2023 או לפני כן (60 יום לאחר תאריך התוקף).[2] 

מהי דרישת ה-clawback?

כנדרש בסעיף 10D לחוק הבורסה, תקני הרישום המוצעים דורשים החזר אם תגמול תמריץ ששולם למנהל בכיר חושב על סמך דוחות כספיים שנדרשו לחדש עקב אי עמידה מהותית בדרישות הדיווח הכספי וכי אי עמידה הובילה לתשלום יתר. של פיצויי התמריץ בשלוש שנות הכספים שקדמו למועד ההצגה מחדש.

הצהרות מחדש הגורמות לביטולים חוזרים כוללים הצהרות חשבונאיות המתקנות שגיאה בדוחות הכספיים שהוצאו בעבר, או "R גדול" הצגות מחדש, כמו גם הצגות מחדש חשבונאיות המתקנות שגיאה שאינה מהותית לדוחות הכספיים שהונפקו קודם לכן, הגורמות להצגה מוטעית מהותית אם הטעות נותרה ללא תיקון בתקופה הנוכחית או שתיקון השגיאה הוכר בתקופה הנוכחית, או "ר קטן" הצהרות מחדש.

אילו מנפיקים מכוסים?

כל המנפיקים הרשומים כפופים לדרישת החזרה לרכישה עם חריגים מוגבלים. זה כולל מנפיקים פרטיים זרות, חברות מדווחות קטנות יותר, חברות צומחות וחברות בשליטה.

מי כפוף למדיניות ה-clawback?

כל נושאי המשרה הנוכחיים והקודמים חייבים להיות מכוסים במדיניות ה-clawback.[3] ההגדרה של נושא משרה זהה להגדרה של נושא משרה בסעיף 16 לפי חוק הבורסה. [4] זה יכלול, לכל הפחות, את נושאי המשרה המנהלים ששמו על ידי המנפיק בטופס 10-K או בהצהרת מיופה הכוח שלו.

מהו "תגמול מבוסס תמריצים"?

תגמול מבוסס תמריצים מתייחס לתגמול (מזומן או הון עצמי) המוענק, הרווח או הבשלה בהתבסס במלואו או בחלקו על השגת כל אמצעי דיווח כספי.

תגמול מבוסס תמריצים אינו כולל תגמול שאינו מבוסס על השגת מדד דיווח כספי, כגון שכר בסיס, בונוסים לפי שיקול דעת, או פרסים מבוססי זמן, וכן פרסים המבוססים על סטנדרטים סובייקטיביים, מדדים אסטרטגיים או תפעוליים.

מתי פיצוי על בסיס תמריצים נחשב כ"מתקבל"?

תגמול מבוסס תמריצים נחשב כ"מתקבל" בתקופה הפיסקלית של המנפיק שבמהלכה הושג אמצעי הדיווח הכספי שצוין בפסק התגמול מבוסס התמריצים, גם אם התשלום או הענקת התגמול מבוסס התמריצים מתרחשים לאחר תום אותה תקופה .

איך מודדים את גובה הפיצויים בגב?

סכום ההשבה שווה לפיצוי המתקבל על בסיס תמריצים העולה על סכום התגמול המבוסס על תמריצים שאם לא כן היה מתקבל לו היה נקבע על סמך הסכומים המחודשים ויש לחשב אותו ללא התחשבות במסים ששולמו.

כיצד נקבעת התאוששות עבור תגמול מבוסס תמריצים הקשור למחיר המניה או ל-TSR (תשואה כוללת של בעלי המניות)?

אם התגמול המבוסס על תמריצים קשור למחיר המניה או ל-TSR, סכום ההחזר חייב להיגזר מהערכות סבירות של השפעת ההצגה מחדש החשבונאית על TSR ועל המנפיק לשמור תיעוד של הערכה זו ולספק תיעוד זה לבורסה.

איזו תקופת זמן חייבת להיות מכוסה על ידי מדיניות ה-clawback?

הפוליסה חייבת לחול על כל תגמול מבוסס תמריצים שהתקבל (כהגדרתו לעיל) במהלך שלוש שנות הכספים שהושלמו מיד לפני המועד בו נדרש המנפיק להכין הצהרה מחדש חשבונאית.

מתי "נדרש" מנפיק להכין הצהרה מחדש חשבונאית?

החברה נדרשת לערוך דוח כספי לפי המוקדם מבין הבאים:

• הדירקטוריון, ועדה שלו, או נושאי משרה מוסמכים הגיעו למסקנה או היו צריכים להגיע למסקנה באופן סביר כי המנפיק נדרש לערוך הצהרה מחדש חשבונאית עקב אי עמידה מהותית של החברה בדרישת דיווח כספי כלשהי; [5] or
• בית משפט, רגולטור או גוף אחר מורשה משפטית מורה לחברה להכין הצהרה מחדש חשבונאית.

האם המנפיק נדרש לבקש השבה של פיצוי מבוסס תמריצים שקיבל בטעות?

כן, על המנפיקים לנקוט בצעדים להתאוששות מהירה באופן סביר עם חריגים מוגבלים מאוד.[6] אין יוצא מן הכלל עבור זוטי דברים סכומים.

האם לחברות יש שיקול דעת לגבי דרכי ההבראה?

כן, כל עוד הפיצוי המבוסס על תמריצים שהתקבל בטעות מוחזר במהירות סבירה, למנפיק יש שיקול דעת לגבי אמצעי ההבראה המתאימים. לדוגמה, ניתן להחרים את ההון העצמי, להחזיר מניות שהתקבלו או להחזיר הכנסות ממכירת מניות שהתקבלו בטעות.

האם מנפיק יכול לשפות את נושאי המשרה בהווה או לשעבר מפני אובדן של פיצויים על בסיס תמריצים שהוענקו בטעות?

'מס

מהן ההשלכות של אי אימוץ ועמידה בדרישות הרישום הללו?

מנפיקים ברשימה יהיו כפופים להסרה מהמסחר בנאסד"ק או ב-NYSE, לפי העניין, אם הם לא יאמץ מדיניות החזרה תואמת בתוך 60 יום מתאריך כניסתם לתוקף או לא יצליחו לאכוף את מדיניות ה-clawback שלהם.

מתי תקני הרישום החדשים בתוקף?

אם יאושרו על ידי ה-SEC, תקני הרישום של NYSE ונאסד"ק ייכנסו לתוקף ב-2 באוקטובר 2023 והמנפיקים יידרשו לאמץ מדיניות החזרה תואמת בתאריך 1 בדצמבר 2023 או לפני כן (60 ימים לאחר תאריך התוקף).

מהן חובות הגילוי?

המנפיקים יידרשו להגיש את מדיניות ה-clawback שלהם כמוצג לדוח השנתי שלהם בטופס 10-K. יידרש גילוי נוסף אם נושא משרה בכפוף להחזר במסגרת הפוליסה, לרבות הסכום הדולרי המצטבר של הפיצויים המבוססים על תמריצים שניתנו בטעות, אופן חישובו ומידע לגבי סכומים שטרם הוחזרו.

אילו צעדים צריכים המנפיקים לשקול?

על המנפיקים לשקול לנקוט בפעולות הבאות:

• לעדכן את הדירקטוריון, ועדות הביקורת והתגמול בנוגע לדרישות החזרה החדשות ולתאריך הצפוי לתוקף;
• לאשר את התהליך לאימוץ מדיניות תואמת או לשנות את כל מדיניות ה-clawback היוצאת כדי לעמוד בדרישות החדשות;
• לסקור תוכניות קיימות לתגמול תמריצים כדי לזהות מדדים שיהוו תגמול מבוסס תמריצים בכפוף להחזר במסגרת הפוליסה; ו
• לשקול ליישם תיעוד של כל פרס לפי שיקול דעת שניתנה על ידי ועדת התגמול, שלא יהיה כפוף למדיניות החזרה.

חבר הקיץ, פול טטנבאום, היה שותף לכתיבת פוסט זה בבלוג.

[1] NYSE 303A.14; נאסד"ק 5608

[2] סעיף 10ד לחוק בורסת ניירות ערך משנת 1934, שנכנס לתוקף ב-27 בינואר 2023, הורה לבורסות ועמותות לניירות ערך לאומיות המפרטות ניירות ערך לקבוע מדיניות ביטול בכתב המחייבת כל מנפיק ברשימה לפתח וליישם מדיניות המספקת לשחזור של ניירות ערך. הוענקו בטעות פיצויים מבוססי תמריצים שקיבלו נושאי משרה בהווה או לשעבר.

[3] תגמול על בסיס תמריצים שמקבל פקיד ניהולי בהווה בזמן שהוא שירת בתפקיד שאינו ניהולי אינו חשוף להחזרה לפי כללים חדשים אלה. נושאי משרה לשעבר הם אנשים שעזבו את החברה אך קיבלו תגמול מבוסס תמריצים בשלוש שנות הכספים שקדמו להצגה מחדש החשבונאית.

[4] משמעות הדבר היא שאנשים שהם נושאי משרה בסעיף 16 אך אינם נחשבים נושאי משרה מבצעים על ידי המנפיק, כגון בקר שאינו בכיר, יהיו כפופים להחזר פוטנציאלי במסגרת מדיניות ה-clawback.

[5] אם המנפיק נדרש להגיש טופס 8-K לדיווח על אי הסתמכות על דוחות כספיים שהונפקו בעבר לפי פריט 4.02(א) התאריך צריך להיות בקנה אחד עם התרחשות האירוע המתואר באותו פריט.

[6] שלושת החריגים המותרים הם (i) המנפיק קובע באופן סביר שההוצאה ששולמה לצד שלישי כדי לגבות את פיצויי התמריץ תעלה על סכום תגמולי התמריץ שיש להשיבו, מה שהופך את ההשבה לבלתי מעשית (ii) השחזור של פיצוי התמריץ יהיה בלתי מעשי. להפר חוק של מדינת הולדתו של המנפיק שהתקבל לפני פרסום הכלל הסופי ברישום הפדרלי ו-(iii) שחזור פיצויי התמריץ תגרום לתוכנית פרישה מוסמכת במס לא לעמוד בדרישות הכשירות.