“Pencari” yang Beroperasi di Massachusetts Harus Waspadai Usulan Bantuan SEC Re

• SEC baru-baru ini mengusulkan untuk membebaskan pencari tertentu dari persyaratan federal untuk mendaftar sebagai broker
• Regulator Massachusetts menentang bantuan tersebut dan mempertahankan solusi negara untuk aktivitas broker yang tidak terdaftar

SEC baru-baru ini diusulkan untuk memberikan pengecualian kepada “penemu” tertentu yang sebaliknya akan diminta untuk mendaftar sebagai pialang berdasarkan Securities Exchange Act tahun 1934. Pembebasan dikondisikan pada kepatuhan terhadap

Tanda Berhenti terisolasi di langit biru yang bersih

batasan tertentu pada aktivitas mereka. Meskipun proposal tersebut tidak diragukan lagi merupakan bantuan yang disambut baik oleh para mak comblang yang membantu perusahaan menemukan investor, proposal tersebut tidak memengaruhi kewajiban mereka menurut undang-undang negara bagian. Bahkan jika SEC memberikan keringanan yang diusulkan, pencari yang beroperasi di Massachusetts masih harus mendaftar sebagai pialang dengan Persemakmuran Massachusetts atau menghadapi risiko tindakan penegakan hukum. Pejabat negara bagian yang ditugasi menegakkan undang-undang sekuritas Massachusetts, William Galvin, telah mengambil posisi publik yang kuat terhadap bantuan yang diusulkan SEC.

Pengecualian yang diusulkan SEC akan berlaku untuk dua tingkatan penemu. Persyaratan tertentu akan berlaku untuk kedua tingkatan. Seperti yang diusulkan, semua penemu harus orang perseorangan; mereka mungkin tidak terkait dengan broker-dealer mana pun; mereka hanya dapat membantu penempatan pribadi yang tidak melibatkan ajakan umum; dan mereka mungkin tidak melayani perusahaan publik. Selain itu, tidak ada orang yang secara hukum didiskualifikasi dari melayani sebagai pialang (seperti individu yang dilarang dari industri sekuritas) yang dapat mengandalkan pengecualian tersebut. Semua penemu harus membuat perjanjian tertulis dengan perusahaan yang menawarkan. Yang penting, keringanan tersebut menjelaskan bahwa penemu dapat menerima kompensasi berdasarkan keberhasilan penawaran, termasuk persentase dari dana yang terkumpul.

Pengecualian untuk penemu tingkat pertama (Tingkat 1) cukup sempit. Penemu Tingkat 1 hanya dapat berpartisipasi dalam satu penawaran setiap dua belas bulan dan tidak boleh menghubungi atau berpartisipasi dalam pertemuan apa pun dengan investor. Pada dasarnya, pengecualian Tier 1 akan mengkodifikasi, dan sedikit berkembang, SEC yang sering disalahartikan Paulus Anka surat tanpa tindakan, yang memungkinkan perusahaan membayar kompensasi berbasis transaksi penghibur Paul Anka sebagai imbalan untuk memberikan daftar calon investor. Karena pembatasan ini, pengecualian Tier 1 tidak mungkin berguna bagi siapa pun yang mengusulkan untuk bertindak sebagai pencari nafkah; sebagai gantinya, mungkin akan membantu bagi seseorang yang berharap menerima pembayaran sebagai imbalan untuk membuat rujukan hanya pada kesempatan langka.

Pengecualian untuk pencari Tingkat 2 akan lebih bermanfaat bagi orang yang ingin membuat bisnis dari menjadi pencari. Karena pengecualian hanya tersedia untuk individu (tetapi bukan perusahaan, perseroan terbatas, atau kemitraan), pengecualian membawa peningkatan risiko tanggung jawab pribadi dan membatasi kemampuan bisnis untuk tumbuh. Pencari tingkat 2 dapat membantu perusahaan mengidentifikasi, menyaring, dan menghubungi investor, dan mereka juga dapat berpartisipasi dalam rapat dan mendiskusikan informasi penerbit dengan investor. Mereka tidak dapat membuat rekomendasi, menawarkan pendapat tentang penilaian, menyiapkan materi penawaran atau melakukan uji tuntas. Seperti beberapa komentator (termasuk peserta industri FINRA dan SIFMA) telah mencatat, keterbatasan ini mungkin tidak realistis, karena kegiatan ini adalah salah satu layanan inti yang diharapkan banyak penerbit untuk dilakukan oleh para penemu. Pengecualian juga akan mengharuskan penemu Tingkat 2 untuk membuat pengungkapan di muka kepada investor tentang peran penemu, termasuk kompensasi dan konflik kepentingan, dan untuk mendapatkan pengakuan tertulis atas pengungkapan tersebut sebelum investasi dilakukan.

Bahkan jika dipersenjatai dengan pengecualian di tingkat federal, penemu harus memperhatikan hukum negara bagian yang berlaku. Berdasarkan Bagian 201(a) dari Massachusetts Uniform Securities Act, adalah melanggar hukum bagi siapa pun untuk bertransaksi bisnis di Massachusetts sebagai agen perantara atau agen kecuali orang tersebut terdaftar berdasarkan undang-undang tersebut. Negara bagian lain memiliki persyaratan serupa. Aktivitas yang diizinkan untuk dilakukan oleh investor Tier 2 di bawah bantuan yang diusulkan SEC mencakup banyak ciri tradisional aktivitas broker-dealer, termasuk menerima kompensasi berbasis transaksi dan meminta investor atas nama penerbit. Bantuan bebas SEC tidak akan mengesampingkan persyaratan pendaftaran tingkat negara bagian. Akibatnya, setiap individu yang mengusulkan untuk mengandalkan bantuan SEC masih perlu memeriksa undang-undang negara bagian untuk menentukan apakah dia dapat melakukan aktivitas pencari Tingkat 2 yang diizinkan tanpa melanggar hukum negara bagian.

Di Massachusetts, para pencari dapat mengharapkan penerimaan dingin dari regulator. William Galvin, Sekretaris Persemakmuran Massachusetts, mengajukan surat publik yang menentang usulan keringanan tersebut, yang menyatakan bahwa usulan tersebut “akan menderegulasi praktik penjualan bermasalah di segmen pasar yang berisiko tinggi.” Sekretaris Galvin mencatat bahwa bantuan itu tidak membebankan kualifikasi minimum, tidak ada persyaratan ujian atau pelaporan, dan tidak ada persyaratan pengalaman minimum. Seperti FINRA, dia menyatakan pandangan bahwa tidak realistis untuk mengharapkan pencari yang tidak terdaftar untuk mematuhi larangan membuat rekomendasi atau membantu dengan menawarkan materi. Penemu tidak akan tunduk pada persyaratan apa pun untuk bertindak demi kepentingan terbaik investor, dan mereka juga tidak akan diperlakukan dengan standar kehormatan komersial yang tinggi seperti yang diharapkan dari pialang terdaftar. Tanpa registrasi, penemu akan “tidak terlihat” oleh regulator sampai investor dirugikan. Sebaliknya, Sekretaris Galvin lebih memilih bahwa orang yang menerima kompensasi berbasis transaksi terus tunduk pada pengawasan peraturan.

Dengan perubahan dalam pemerintahan Presiden, kepergian Jay Clayton, Ketua SEC baru-baru ini, dan oposisi vokal dari beberapa pelaku industri utama, keringanan bebas yang diusulkan memiliki masa depan yang tidak pasti. Bahkan jika proposal tersebut diadopsi dalam bentuknya yang sekarang, baik penemu maupun penerbit yang ingin melibatkan mereka untuk penggalangan dana harus terlebih dahulu berkonsultasi dengan penasihat tentang potensi konsekuensi di bawah undang-undang negara bagian.