"Findere", der opererer i Massachusetts, bør passe på SEC's foreslåede nødhjælp

• SEC foreslog for nylig at undtage visse findere fra føderale krav om at registrere sig som mægler
• Massachusetts tilsynsmyndigheder er modstandere af lindring og beholder statslige retsmidler for uregistreret mægleraktivitet

SEC for nylig foreslog at give dispensation til visse "findere", som ellers ville være forpligtet til at registrere sig som mæglere i henhold til Securities Exchange Act af 1934. Lempelsen er betinget af overholdelse af

Stopskilt isoleret på ren blå himmel

specifikke grænser for deres aktiviteter. Selvom forslaget utvivlsomt er en velkommen lettelse for matchmakere, der hjælper virksomheder med at finde investorer, påvirker forslaget ikke deres forpligtelser i henhold til statslovgivningen. Selv hvis SEC giver den foreslåede lettelse, skal findere, der opererer i Massachusetts, stadig registreres som mæglere hos Commonwealth of Massachusetts eller stå over for risikoen for håndhævelsesforanstaltninger. Den statslige embedsmand, der er anklaget for at håndhæve Massachusetts' værdipapirlove, William Galvin, har indtaget en stærk offentlig holdning mod SEC's foreslåede lettelse.

SEC's foreslåede undtagelse vil gælde for to niveauer af findere. Visse krav ville gælde for begge niveauer. Som foreslået skal alle findere være fysiske personer; de må ikke være forbundet med nogen broker-dealer; de må kun hjælpe med private placeringer, der ikke involverer nogen generel opfordring; og de må ikke betjene offentlige virksomheder. Endvidere kan ingen person, der er lovbestemt diskvalificeret til at tjene som mægler (såsom personer, der er udelukket fra værdipapirbranchen) påberåbe sig undtagelsen. Alle findere skal indgå en skriftlig aftale med tilbudsgiveren. Det er vigtigt, at lettelsen gør det klart, at en finder kan modtage kompensation baseret på succesen med tilbuddet, herunder en procentdel af de indsamlede midler.

Undtagelsen for den første række af findere (Tier 1) er ret snæver. Tier 1-findere må kun deltage i ét tilbud hver 1. måned og må ikke kontakte eller deltage i møder med investorer. Grundlæggende ville Tier XNUMX-fritagelsen kodificere og en smule udvide SEC's ofte misforståede Paul Anka no-action letter, som gjorde det muligt for en virksomhed at betale entertaineren Paul Anka transaktionsbaseret kompensation til gengæld for at levere en liste over potentielle investorer. På grund af disse begrænsninger er det usandsynligt, at Tier 1-fritagelsen vil være nyttig for nogen, der foreslår at fungere som en finder til livets ophold; i stedet kan det være nyttigt for nogen, der håber på at modtage en betaling til gengæld for kun at foretage henvisninger i sjældne tilfælde.

Undtagelsen for Tier 2-findere ville være mere nyttig for personer, der ønsker at gøre en forretning ud af at være finder. Fordi fritagelsen kun er tilgængelig for enkeltpersoner (men ikke selskaber, selskaber med begrænset ansvar eller partnerskaber), indebærer undtagelsen øgede risici for personligt ansvar og begrænser virksomhedens evne til at vokse. Tier 2-findere kan hjælpe virksomheder med at identificere, screene og kontakte investorer, og de kan også deltage i møder og diskutere udstederoplysninger med investorer. De kan ikke komme med anbefalinger, afgive udtalelser om værdiansættelse, udarbejde tilbudsmateriale eller udføre due diligence. Som flere kommentatorer (herunder branchedeltagere FINRA og SIFMA) har bemærket, er disse begrænsninger måske urealistiske, da disse aktiviteter er blandt de kerneydelser, som mange udstedere forventer, at finderne udfører. Undtagelsen vil også kræve, at Tier 2-findere giver investorer forhåndsoplysninger om finderens rolle, herunder kompensation og interessekonflikter, og at de indhenter en skriftlig bekræftelse af denne offentliggørelse, før investeringen foretages.

Selv hvis de er bevæbnet med en undtagelse på føderalt niveau, skal finderne være opmærksomme på gældende statslovgivning. I henhold til paragraf 201(a) i Massachusetts Uniform Securities Act er det ulovligt for enhver person at handle i Massachusetts som mægler-forhandler eller agent, medmindre personen er registreret i henhold til loven. Andre stater har lignende krav. De aktiviteter, som Tier 2-investorer får tilladelse til at udføre under SEC's foreslåede lettelse, omfatter mange af de traditionelle kendetegn ved mægler-dealer-aktivitet, herunder modtagelse af transaktionsbaseret kompensation og opfordring til investorer på vegne af udstederen. SEC's fritagelse vil ikke tilsidesætte registreringskrav på statsniveau. Som et resultat heraf vil enhver person, der foreslår at stole på SEC's lettelse, stadig skulle undersøge statens lovgivning for at afgøre, om han eller hun kunne udføre nogen af ​​de tilladte Tier 2-finderaktiviteter uden at gå i strid med statslovgivningen.

I Massachusetts kan finderne forvente en kølig modtagelse fra tilsynsmyndighederne. William Galvin, sekretæren for Commonwealth of Massachusetts, indgav et offentligt brev, der modsatte sig den foreslåede lettelse, hvori han sagde, at forslaget "ville deregulere problematisk salgspraksis i et højrisikosegment af markedet." Sekretær Galvin bemærkede, at fritagelsen ikke pålægger minimumskvalifikationer, ingen eksamens- eller rapporteringskrav og ingen minimumskrav til erfaring. Ligesom FINRA gav han udtryk for, at det er urealistisk at forvente, at uregistrerede findere overholder forbuddet mod at komme med anbefalinger eller hjælpe med at tilbyde materialer. Findere ville ikke være underlagt noget krav om at handle i investorernes bedste interesse, og de ville heller ikke blive holdt til de samme høje standarder for kommerciel ære, som forventes af registrerede mæglere. Uden registrering ville finderne være "usynlige" for tilsynsmyndigheder, indtil investorerne er blevet skadet. I stedet foretrækker sekretær Galvin, at personer, der modtager transaktionsbaseret kompensation, fortsat er underlagt regulatorisk tilsyn.

Med ændringen i præsidentens administration, den nylige afgang af Jay Clayton, formanden for SEC, og højlydt modstand fra nogle vigtige industrideltagere, har den foreslåede fritagelse for fritagelse en usikker fremtid. Selvom forslaget vedtages i sin nuværende form, bør både findere og udstedere, der ønsker at engagere dem til fundraising, først rådføre sig med rådgivere om potentielle konsekvenser under statslovgivningen.